Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.07.2014 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

17 июля 2014 года

Дело №

г. Красноярск

А33-9407/2012

Резолютивная часть постановления объявлена «15» июля 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен          «17» июля 2014 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шошина П.В.,

судей: Белан Н.Н., Бутиной И.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Грищенко Ю.А.,

при участии:

от Катапел Лимитед (истца) - Чернова Н.Н.- представителя по доверенности от 01.03.2013;

от Райффайзен Банк Интернэшнл АГ (истца) - Чернова Н.Н. – представителя по доверенности от 01.03.2013;

от открытого акционерного общества «Бамтоннельстрой» (ответчика) - Дорофеева И.В. - представителя по доверенности от 01.01.2014 № 11; Земнухова Д.Ю. - представителя по доверенности от 20.06.2014 №40;

от SKMG Holding AB (ответчика) - Кирсанова П.М. - представителя по доверенности от 03.12.2013,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Катапел Лимитед (Catapel Limited), Райффайзен Банк Интернэшнл АГ (Raiffaeisen Bank International AG)

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от  «04»  марта   2014  года по делу  № А33-9407/2012, принятое судьей Дьяченко С.П.,

установил:

компания Катапел Лимитед (Catapel Limited), Райффайзен Банк Интернэшнл АГ (далее - Катапел Лимитед, Райффайзен Банк Интернэшнл АГ, истцы) обратились в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «Бамтоннельстрой» (ИНН 0317000144, ОГРН 1022401793336, далее – ОАО «Бамтоннельстрой», ответчик), SKMG Holding AB (далее – SKMG Holding AB, ответчик) о признании недействительными следующих сделок:

- сделки по отчуждению ОАО «Бамтоннельстрой» в пользу SKMG Holding AB 100% доли в уставном капитале ООО «Тоннельный отряд №18», оформленной договором купли-продажи доли в уставном капитале № 326БТС от 14 мая 2008 года;

- сделки по отчуждению ОАО «Бамтоннельстрой» в пользу SKMG Holding AB 100% доли в уставном капитале ООО «Тоннельный отряд №12 - Бамтоннельстрой», оформленной договором купли-продажи доли в уставном капитале № 348БТС от 20 мая 2008 года;

- сделки по отчуждению ОАО «Бамтоннельстрой» в пользу SKMG Holding AB 100% доли в уставном капитале ООО «Бамтоннельстрой-Гидрострой», оформленной договором купли-продажи доли в уставном капитале № 327БТС от 26 июня 2009 года;

- сделки по отчуждению ОАО «Бамтоннельстрой» в пользу SKMG Holding AB 100% доли в уставном капитале ООО «Красноярскметропроект», оформленной договором купли-продажи доли в уставном капитале № 646БТС от 20 ноября 2009 года;

- сделки по отчуждению ОАО «Бамтоннельстрой» в пользу SKMG Holding AB 100% доли в уставном капитале ООО «Кавказская тоннелестроительная компания», оформленной договором купли-продажи доли в уставном капитале № 80БТС от 10 февраля 2010 года,

о применении последствий недействительности сделок, а именно:

- об обязании SKMG Holding AB возместить ОАО «Бамтоннельстрой» 579 443 847 рублей, составляющих разницу между суммой, фактически уплаченной в счет оплаты 100% доли в уставном капитале ООО «Тоннельный отряд №18», и ее действительной рыночной стоимостью, 373 074 888 рублей, составляющих разницу между суммой, фактически уплаченной в счет оплаты 100% доли в уставном капитале ООО «Тоннельный отряд №12-БТС», и ее действительной рыночной стоимостью, 36 477 939 рублей 03 копейки, составляющих разницу между суммой, фактически уплаченной в счет оплаты 100% доли ООО «Бамтоннельстрой-Гидрострой», и ее действительной рыночной стоимостью, 318 200 000 рублей, составляющих разницу между суммой, фактически уплаченной в счет оплаты 100% доли ООО «Красноярскметропроект», и ее действительной рыночной стоимостью, 54 000 000 рублей, составляющих разницу между суммой, фактически уплаченной в счет оплаты 100% доли ООО «Кавказская тоннелестроительная компания», и ее действительной рыночной стоимостью;

- об обязании  SKMG Holding AB возместить ОАО «Бамтоннельстрой» все доходы (включая дивиденды), которые оно извлекло или должно было извлечь из 100% доли ООО «Тоннельный отряд №18», 100% доли ООО «Тоннельный отряд №12-БТС», 100% доли ООО «Бамтоннельстрой-Гидрострой», 100% доли ООО «Красноярскметропроект», 100% доли ООО «Кавказская тоннелестроительная компания» с момента совершения недействительных сделок;

- об обязании  SKMG Holding AB уплатить ОАО «Бамтоннельстрой»:

1) проценты за пользование чужими денежными средствами, начисленные на сумму 579 443 847 рублей разницы между действительной рыночной стоимостью 100% доли ООО «Тоннельный отряд №18 и суммой, фактически уплаченной за доли, за период с момента совершения недействительной сделки (20.05.2008) по день фактического возврата денежных средств;

2) проценты за пользование чужими денежными средствами, начисленные на сумму 373 074 888 рублей разницы между действительной рыночной стоимостью 100% доли ООО «Тоннельный отряд №12-БТС» и суммой, фактически уплаченной за доли, за период с момента неосновательного сбережения имущества (27.06.2008) по день фактического возврата денежных средств;

3) проценты за пользование чужими денежными средствами, начисленные на сумму 36 477 939 рублей 03 копейки разницы между действительной рыночной стоимостью 100% доли ООО «Бамтоннельстрой-Гидрострой» и суммой, фактически уплаченной за доли, за период с момента неосновательного сбережения имущества (22.07.2009) по день фактического возврата денежных средств;

4) проценты за пользование чужими денежными средствами, начисленные на сумму 318 200 000 рублей разницы между действительной рыночной стоимостью 100% доли ООО «Красноярскметропроект» и суммой, фактически уплаченной за доли, за период с момента неосновательного сбережения имущества (22.11.2009) по день фактического возврата денежных средств;

5) проценты за пользование чужими денежными средствами, начисленные на сумму 54 000 000 рублей разницы между действительной рыночной стоимостью 100% доли ООО «Кавказская тоннелестроительная компания» и суммой, фактически уплаченной за доли, за период с момента неосновательного сбережения имущества (10.02.2010) по день фактического возврата денежных средств (с учетом удовлетворенного судом ходатайства об уточнении исковых требований).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 04 марта 2014 года в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, истцы обратились с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просят решение суда отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В обоснование своих доводов заявители в апелляционной жалобе и дополнении к ней указывают на следующее:

- ответчики не представили каких-либо доказательств выгодности оспариваемых истцами сделок для ОАО «Бамтоннельстрой» и не представили возражений на отчет о рыночной стоимости проданных по оспариваемым сделкам долей, представленный истцами;

- вывод суда первой инстанции о том, что оспариваемые сделки были надлежащим образом одобрены советом директоров ОАО «Бамтоннельстрой», противоречит материалам дела, в том числе результатам проведенной по делу экспертизы;

-решения совета директоров об одобрении оспариваемых сделок в 2006 году в любом случае не имеют юридической силы как принятые за пределами компетенции совета директоров, поскольку заинтересованность члена совета директоров в совершении оспариваемых сделок возникла только в 2008 году, наличие иных оснований для принятия решения совета директоров общества об одобрении оспариваемых сделок ответчиками не доказано;

- SKMG Holding AB не может быть признано добросовестным лицом в оспариваемых сделках, поскольку в период их совершения деятельность данного лица контролировалась членом совета директоров ОАО «Бамтоннельстрой» Соколовым С.Н.;

- с учетом пункта 7 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью" одобрение считается действующим в течение одного года с даты его принятия, вследствие чего при заключении оспариваемых  сделок решения совета директоров об одобрении сделок утратили юридическую силу;

- согласно статье 83 Федерального закона «Об акционерных обществах» у совета директоров отсутствуют полномочия по одобрению сделок, которые будут заключены в будущем.

Ответчики направили отзывы на апелляционную жалобу, в которых отклонили доводы апелляционной жалобы, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Определением  от 14.05.2014 апелляционная жалоба принята к производству Третьего арбитражного апелляционного суда, назначено судебное заседание на 03.07.2014.

Определением от 03.07.2014 судебное разбирательство в соответствии с абзацем 2 части 5 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отложено на 10.07.2014.

В судебном заседании  представитель заявителей поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе и в дополнениях к апелляционной жалобе, просил решение Арбитражного суда Красноярского края от  04  марта   2014  года по делу  № А33-9407/2012 отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель ответчика - открытого акционерного общества «Бамтоннельстрой» - отклонил доводы апелляционной жалобы, просил  оставить решение суда без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель ответчика - SKMG Holding AB - отклонил доводы апелляционной жалобы, просил  оставить решение суда без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании объявлен перерыв до 15.07.2014.

После перерыва судебное заседание продолжено с участием тех же представителей сторон.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

ОАО «Бамтоннельстрой» зарегистрировано в качестве юридического лица администрацией Северо-Байкальского района Республики Бурятия 06.04.1993 за №123.

Согласно параграфу 12 главы 2 устава ОАО «Бамтоннельстрой» уставный капитал общества равен 65 792 рублям (п.12.2). Уставный капитал общества состоит из 131 584 штук бездокументарных именных акций, в том числе  98 688 штук обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 50 копеек каждая, 32 896 штук привилегированных именных акций типа А номинальной стоимостью 50 копеек каждая.

Согласно выписке №R5801989, составленной ЗАО «Депозитарно-Клиринговая Компания», по состоянию на 11.12.2008 акции обыкновенные ОАО «Бамтоннельстрой» (государственный регистрационный номер выпуска 02-1П-276) в количестве 1070 не обременены залогом или иными обязательствами, учитываются на счете депо Депонента ЗАО коммерческий банк «Ситибанк» (номинальный держатель), принадлежат компании Catapel Limited (т.4, л.д. 20).

Согласно выписке № R6017053, составленной ЗАО «Депозитарно-Клиринговая Компания», по состоянию на 28.02.2008 акции обыкновенные ОАО «Бамтоннельстрой» (государственный регистрационный номер выпуска 02-1П-276) в количестве 441 не обременены залогом или иными обязательствами, учитываются на счете депо Депонента ЗАО Райффайзенбанк» (номинальный держатель), принадлежат компании Райффайзен Банк Интернэшнл АГ (т.4, л.д. 24).

Согласно выписке №R5308670, составленной ЗАО «Депозитарно-Клиринговая Компания», по состоянию на 23.01.2012 акции обыкновенные ОАО «Бамтоннельстрой» в количестве 1420 не обременены залогом или иными обязательствами, учитываются на счете депо Депонента ЗАО коммерческий банк «Ситибанк» (номинальный держатель), принадлежат компании Catapel Limited (т.1,л.д.61).

В соответствии с выписками из системы депозитарного учета по состоянию на 11.01.2010, на 23.01.2012  Catapel Limited зарегистрирована в системе депозитарного учета ЗАО КБ «Ситибанк», является владельцем и имеет на своем счете на указанную дату следующие ценные бумаги: эмитент ОАО «Бамтоннельстрой», акции обыкновенные, государственный регистрационный номер выпуска: 1-01-21060-F, номинал 0,5 рублей, количество 1420 штук (т.1, л.д. 64, т.4, л.д. 25-27).

Согласно выписке № R6736344, составленной ЗАО «Депозитарно-Клиринговая Компания», по состоянию на 23.05.2012 акции обыкновенные ОАО «Бамтоннельстрой» в количестве 523 не обременены залогом или иными обязательствами, учитываются на счете депо Депонента ЗАО Райффайзенбанк» (номинальный держатель), принадлежат компании Райффайзен Банк Интернэшнл АГ (т.22, л.д. 111).

Сторонами по делу не оспаривается, что истцы являлись акционерами ОАО «Бамтоннельстрой», на момент совершения оспариваемых сделок и на дату принятия судом решения по настоящему делу.

Согласно протоколу от 06.06.2006 №17 годового общего собрания акционеров ОАО «Бамтоннельстрой» членами совета директоров избраны: Беленький М.Ю., Василевский П.Г., Гутников М.В., Захаров В.М., Мясников В.В., Патиченко А.М., Подколзин А.И., Прокаев Ю.Е., Соколов С.Н. В соответствии с пояснениями ОАО «Бамтоннельстрой» указанный состав членов совета директоров общества действовал в обществе по состоянию на ноябрь, декабрь 2006 года.

Согласно годовой и консолидированной финансовой отчетности компании SKMG Holding AB за финансовый год 01.01.2006-31.12.2006 компания полностью является дочерним обществом компании «Кэпитал Менеджмент ПТЕ Лтд» (т.5, л.д. 28).

В соответствии с выпиской из реестра компаний государства Кипр Соколову С.Н. принадлежит 100% долей в уставном капитале кипрской компании «Palinar Managemtnt Ltd» (т.1, л.д. 107-119). Свидетельством Министерства торговли, промышленности и туризма Республики Кипр от 03.04.2013 № НЕ 186249 подтверждается, что акционером компании «Palinar Managemtnt Ltd» по состоянию на 14.05.2008 является Соколов Сергей (т.22, л.д. 112-113).

Согласно годовому отчету SKMG Holding AB за 2008-2009 год «Palinar Managemtnt Ltd». принадлежало 50% акций SKMG Holding AB (т.1, л.д. 77-83).

В соответствии с протоколами от 14.04.2010 № 2, от 01.07.2010 №5, от 02.07.2010 №23, от 29.10.2010 № 27, от 06.12.2010 №28 совета директоров SKMG Holding AB Соколов С.Н. действовал как представитель SKMG Holding AB и председатель его правления при осуществлении корпоративных действий в приобретенных у общества компаниях (т.1, л.д. 120-128).

Согласно протоколу заседания совета директоров ОАО «Бамтоннельстрой»