Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 10.07.2014 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, одной из задач судопроизводства в арбитражных судах является защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность.

В силу статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном Кодексом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации задачами судопроизводства в арбитражных судах является защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов лиц, осуществляющих предпринимательскую или иную экономическую деятельность.

В соответствии со статьей 11 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьей 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

В силу статьи 65 Арбитражного  процессуального кодекса  Российской  Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как в обоснование своих требований и возражений.

В соответствии со ст. ст. 64, 71, 168 Арбитражного  процессуального кодекса  Российской  Федерации каждое лицо  арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств. Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств (п. 1 ст. 71 АПК РФ), оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности (п. 2 ст. 71 АПК РФ).

Согласно статье 153 Гражданского кодекса Российской Федерации сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

В  силу  статьи  421 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны свободны в заключении договора, стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

Согласно пункту 1 статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка недействительна по основаниям, установленным настоящим Кодексом в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

В соответствии со статьей 168 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Как следует из материалов дела и  установлено  судом  первой  инстанции, определением Арбитражного суда Красноярского края от 20.09.2012 по делу № А33-15861/2010к28 определена начальная цена продажи имущества и имущественных прав общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Ленком», находящегося в залоге у открытого акционерного общества «Сбербанк России», в размере 80 % рыночной стоимости имущества, определенной в заключении эксперта № 4-06/12 от 28.06.2012, а именно:

- право общей долевой собственности, 531/1000 доля на объект незавершенного строительства, застроенной площадью 16288,60 кв.м., по адресу: Россия, Красноярский край, г. Красноярск, ул. Энергетиков, 58г, кадастровый номер 24:50:0500282:0001:04:401:002:000122770 в размере 107844381 руббль 60 копеек;

- право аренды земельного участка, с категорией земель земли поселений, кадастровый номер 24:50:0500258:0016, расположенного по адресу: Россия, Красноярский край, г. Красноярск, ул. Энергетиков, 58г, на основании договора аренды земельного участка с множественностью лиц на стороне арендатора от 09.06.2005 № 1430, сроком с 20.09.2004 по 19.09.2014 в размере 42805353 рубля 05 копеек;

- сооружение подъездной железнодорожный путь, протяженностью 1623,40 м., по адресу: Россия, Красноярский край, г. Красноярск, ул. Энергетиков, 58, условный номер объекта 24:50:000000:194:14:002 в размере 12202145 рублей 60 копеек,

- сооружение подъездной железнодорожный путь от стрелки 635 до стрелки 701, протяженностью 77,90м., по адресу: Россия, Красноярский край, г. Красноярск, ул. Энергетиков, 58. условный номер объекта 24:50:000000:194:14:001 в размере 1113893 рубля 60 копеек;

- право аренды земельного участка, с категорией земель земли поселений, кадастровый номер 24:50:0000000:0039, расположенного по адресу: Россия, Красноярский край, г. Красноярск, ул.Энергетиков, 58, на основании договора аренды земельного участка от 15.04.2005 № 1024, сроком с 20.09.2004 по 19.09.2014 в размере 11683453 рубля 60 коп.

Возражения общества с ограниченной ответственностью «Капиталинвест» на положение о порядке и условиях проведения торгов, утвержденное залоговым кредитором – открытым акционерным обществом «Сбербанк России» 18 апреля 2012 года удовлетворены частично.

Положение о порядке и условиях проведения торгов дополнено пунктом 4.10 следующего содержания: Срок представления заявок на участие в торгах составляет двадцать пять рабочих дней со дня опубликования и размещения сообщения о проведении торгов.

Абзац двенадцатый пункта 1.1. положения о порядке и условиях проведения торгов, принять в следующей редакции: Размер задатка для участия в торгах устанавливается в размере десяти процентов начальной цены продажи имущества и имущественных прав должника.

В остальной части возражений на положение о порядке и условиях проведения торгов, утвержденное залоговым кредитором – открытым акционерным обществом «Сбербанк России» 18 апреля 2012 года отказано.

Продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), и с учетом положений статьи 138 Закона о банкротстве. Порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

Из  материалов  дела  следует, что  в газете «Коммерсантъ» № 14 (5045) от 26.01.2013 размещено информационное сообщение № 54030109875 о проведении первых торгов по реализации имущества и имущественных право ООО ТД «Ленком», находящегося в залоге у ОАО «Сбербанк России».

В соответствии с протоколами «Об определении участников открытых торгов в форме аукциона по продаже имущества» от 05.03.2013 № 887-ОАОФ/1/1, № 887-ОАОФ/1/2 по лотам № 1,2 не подано ни одной заявки.

В соответствии с протоколами от 12.03.2013 № 887-ОАОФ/1/1, № 887-ОАОФ/1/2 «Об результатах открытых торгов в форме аукциона по продаже имущества», принято решение о признании торгов несостоявшимися.

В газете «Коммерсантъ» № 45 (5076) от 16.03.2013 размещено информационное сообщение № 54030117344 о проведении повторных торгов по реализации имущества и имущественных право ООО ТД «Ленком», находящегося в залоге у ОАО «Сбербанк России».

В соответствии с протоколами «Об определении участников открытых торгов в форме аукциона по продаже имущества» от 24.04.2013 № 951-ОАОФ/1/1, № 951-ОАОФ/1/2 по лотам № 1,2 не подано ни одной заявки.

В соответствии с протоколами от 26.04.2013 № 951-ОАОФ/1/1, № 951-ОАОФ/1/2 «Об результатах открытых торгов в форме аукциона по продаже имущества», принято решение о признании повторных торгов несостоявшимися.

Судом  первой  инстанции  установлено, что  первые и повторные торги имущества, являющегося предметом залога, не состоялись по причине отсутствия заявок.

Статьей 138 Закона о банкротстве установлены специальные правила реализации заложенного имущества и удовлетворения требований залогодержателя из стоимости этого имущества. Абзацем третьим пункта 4.1 названной статьи предусмотрено, что в случае признания несостоявшимися повторных торгов конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме на десять процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах. Конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, при оставлении предмета залога за собой обязан перечислить денежные средства в размере, определяемом в соответствии с пунктами 1 и 2 настоящей статьи, на специальный банковский счет в порядке, установленном пунктом 3 настоящий статьи, в течение десяти дней с даты направления конкурсному управляющему заявления об оставлении предмета залога за собой. Если в течение тридцати дней со дня признания повторных торгов несостоявшимися кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, не воспользуется правом оставить предмет залога за собой, он подлежит продаже посредством публичного предложения в порядке, установленном пунктом 4 статьи 139 настоящего Федерального закона.

Согласно  п. 4 ст. 139 Закона о банкротстве в случае, если повторные торги по продаже имущества должника признаны несостоявшимися или договор купли-продажи не был заключен с их единственным участником, а также в случае незаключения договора купли-продажи по результатам повторных торгов продаваемое на торгах имущество должника подлежит продаже посредством публичного предложения. При продаже заложенного имущества должника посредством публичного предложения в сообщении о проведении торгов наряду с иными сведениями указываются величина снижения начальной цены продажи имущества должника и срок, по истечении которого последовательно снижается указанная начальная цена.

По смыслу пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве шаг снижения начальной цены на стадии публичного предложения и периодичность ее снижения как составляющие порядка и условий реализации заложенного имущества определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества. При этом конкурсный управляющий и иные лица, участвующие в деле о банкротстве, вправе заявить возражения по предложениям залогового кредитора и передать на разрешение суда соответствующие разногласия (пункт 9 постановления N 58).

Из материалов  дела  следует, что 07.05.2013 утверждено «Положение о порядке и условиях проведения торгов по реализации залогового недвижимого имущества, принадлежащего ООО ТД «Ленком», посредством публичного предложения». В рассматриваемом случае утвержденные ОАО «Сбербанк России» и согласованные им с конкурсным управляющим порядок и условия проведения торгов, предусматривали цену отсечения - минимальную цену, ниже которой имущество не могло быть продано. Цена для публичного предложения установлена в размере начальной цены, указанной в сообщении о продаже имущества должника на повторных торгах, т.е. на 10% ниже начальной цены продажи имущества установленной на первых торгах.

В пункте 13 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" также разъясняется, что, в соответствии с пунктом 4.1 статьи 138 Закона о банкротстве в случае признания несостоявшимися повторных торгов конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме на 10 процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах. При этом указанный кредитор обязан перечислить денежные средства в размере, определяемом в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 138, на специальный банковский счет в порядке, установленном пунктом 3 статьи 138 Закона, в течение 10 дней с даты направления конкурсному управляющему заявления об оставлении предмета залога за собой. В случае неполучения конкурсным управляющим заявления залогового кредитора об оставлении заложенного имущества за собой в течение 30 дней со дня признания повторных торгов несостоявшимися, а также при неоплате залоговым кредитором суммы в соответствии с абзацем вторым пункта 4.1 статьи 138 Закона о банкротстве заложенное имущество может быть продано посредством публичного предложения согласно абзацу третьему пункта 4.1 статьи 138 Закона. При этом судам следует иметь в виду, что выручка от продажи заложенного имущества направляется на погашение требований залогового кредитора в порядке, предусмотренном пунктами 1 - 2.1 статьи 138 Закона о банкротстве.

В газете «Коммерсантъ» № 83 (5114) от 18.05.2013 размещено информационное сообщение № 54030126971 о проведении торгов посредством публичного предложения по реализации имущества и имущественных право ООО ТД «Ленком», находящегося в залоге у ОАО «Сбербанк России».

В соответствии с протоколом «Об определении участников открытых торгов в форме публичного предложения по продаже имущества» от 12.07.2013 № 1023-ОТПП/1/2 по Лоту № 2 принято решение об определении победителем торгов ООО «Торговая единица».

С ООО «Торговая единица» подписаны договоры купли-продажи от 19.07.2013 и договор о передаче (уступке) прав и обязанностей по договору аренды земельного участка от 15.04.2005 № 1024 от 19.07.2013. До предусмотренного договорами срока оплаты – 19.08.2013, денежные средства от ООО «Торговая единица» не поступили.

Как указано выше в абзаце третьем пункта 13 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации  от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", выручка от реализации заложенного имущества посредством публичного предложения направляется на погашение требований залогового кредитора в порядке, предусмотренном пунктами 1 - 2.1 статьи 138 Закона о банкротстве. Это означает, что по меньшей мере 70 либо 80 процентов средств, полученных в конкурсную массу от реализации предмета залога, гарантированно направляется на погашение требований залогового кредитора (в пределах непогашенных сумм кредита (займа) и процентов за пользование заемными средствами).

Судом  первой  инстанции  правомерно   указано, что и при продаже в конкурсном производстве заложенного имущества посредством публичного предложения залоговый кредитор сохраняет приоритет перед иными кредиторами. В связи с чем оснований считать права залогодержателя – ОАО «Сбербанк России» автоматически прекращенными в ситуации, когда он не воспользовался правом оставить предмет залога за собой после объявления повторных торгов несостоявшимися не имеется.

Учитывая, что к спорным отношениям подлежат применению специальные нормы законодательства о банкротстве,