Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 17.06.2014 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

УФАС России от 17.10.2013 №1113).(л.д. 118-127,т.1).

Считая, что действия заказчика (Агентства печати и массовых коммуникаций Красноярского края), связанные с утверждением конкурсной документации – извещения о проведении размещения заказа в виде торгов по проведению открытого конкурса №13/2013), решений Красноярского УФАС России от 18.09.2013 №991, от 17.10.2013 №1113, являются незаконными, заявитель - ООО «Сегодняшняя Газета - XXI век» обратился в арбитражный суд с рассматриваемым требованием. Также заявитель просит признать недействительным размещение заказа в виде проведенных торгов по проведению открытого конкурса №13/2013, а также признать недействительным в силу ничтожности контракт от 14.10.2013 №35, заключенный по результатам торгов Агентством печати и массовых коммуникаций Красноярского края с обществом с ограниченной ответственностью «Большой Красноярск».

Заслушав устные выступления, исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно части 3 статьи 57 Федерального закона от 21.07.2005 №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее - Федеральный закон №94-ФЗ, Закон о размещении заказов) размещение заказа может быть признано судом недействительным по иску заинтересованного лица.

Статьей 447 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги.

Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.

В соответствии со статьей 449 Гражданского кодекса Российской Федерации торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица. Признание недействительными торгов влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшем торги.

По смыслу названной статьи основанием для признания торгов недействительными может служить существенное нарушение процедуры их проведения. При этом под существенным нарушением следует понимать такое отклонение от установленных требований, которое повлекло или могло повлечь иные результаты торгов и, как следствие, грубое нарушение прав и законных интересов заинтересованного лица.

Согласно правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 25.12.2012 №11237/12, при рассмотрении исков о признании торгов недействительными судам следует устанавливать, являются ли допущенные нарушения существенными, способными повлиять на число участников торгов или результат определения их победителя.

В соответствии с пунктом 44 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации и Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29.04.2010 №10/22 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» споры о признании торгов недействительными рассматриваются по правилам, установленным для признания недействительными оспоримых сделок.

Требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено лицами, указанными в пункте 2 статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В силу статей 449 и 168 Гражданского кодекса Российской Федерации торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица.

Исходя из системного толкования указанных положений, а также положений Федерального закона №94-ФЗ, под заинтересованными лицами по искам о признании торгов недействительными признаются организаторы торгов, участники торгов, стороны договора, заключенного по результатам торгов, и лица, не допущенные к участию в торгах.

Согласно статье 168 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Таким образом, требуя признания размещения заказа в виде проведенных торгов и заключенного по результатам торгов Агентством печати и массовых коммуникаций Красноярского края с ООО «Большой Красноярск» от 14.10.2013 №35 контракта, недействительными, ООО «Сегодняшняя Газета - XXI век» должно подтвердить свой статус заинтересованного лица, представить суду доказательства нарушения закона (нарушения правил, установленных законом) при проведении торгов.

В соответствии со статьей 5 Федерального закона №94-ФЗ под размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд заказчиков понимаются осуществляемые в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, действия, в том числе уполномоченных органов по определению поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях заключения с ними государственных или муниципальных контрактов, а также гражданско-правовых договоров бюджетных учреждений на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд соответствующих заказчиков.

Частями 1 и 3 статьи 10 Федерального закона №94-ФЗ определено, что размещение заказа может осуществляться путем проведения торгов, в том числе в форме конкурса; решение о способе размещения заказа принимается заказчиком, уполномоченным органом в соответствии с положениями настоящего Федерального закона.

Как следует из материалов дела, заказчиком - Агентством печати и массовых коммуникаций Красноярского края совершены действия по размещению заказа путем проведения открытого конкурса «Энергосбережение и повышение энергетической эффективности в Красноярском крае» на 2010-2012 годы и на период до 2020 года» в 2013 году».

Согласно извещению о проведении конкурса, конкурсной документации, сведениям, размещенным на официальном сайте, рассматриваемый открытый конкурс проводится в порядке, установленном главой 2.1 Закона о размещении заказов.

В соответствии со статьей 31.1 Закона о размещении заказов в порядке, установленном главой 2.1 указанного закона, осуществляется размещение заказа на создание и (или) исполнение следующих произведений литературы и искусства:

- литературные произведения, за исключением программ для ЭВМ;

- драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения;

- хореографические произведения и пантомимы;

- музыкальные произведения с текстом или без текста;

- аудиовизуальные произведения;

- произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства;

- произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства;

- архитектурные проекты, проекты произведений градостроительства, садово-паркового искусства;

- фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии;

- производные произведения;

-  составные произведения (за исключением баз данных), представляющие собой по подбору или расположению материалов результат творческого труда.

Таким образом, Закон о размещении заказов позволяет осуществление размещения заказа на создание и исполнение вышеперечисленных произведений литературы и искусства.

Согласно конкурсной документации предметом конкурса по своему содержанию является:

1. Производство из собственных материалов 3 тематических видеороликов, хронометражем не менее 20 секунд каждый.

2. Обеспечение проката произведенных и предоставленных заказчиком видеороликов.

3. Производство из собственных материалов 3 тематических аудиороликов, хронометражем не менее 15 секунд каждый.

4. Обеспечение проката произведенных аудиороликов (хронометражем не менее 15 секунд) на радиоканалах. При этом исполнитель размещает произведенные аудиоролики на не менее чем 2 радиоканалах города Красноярска и на 2 радиоканалах с краевым вещанием (один из них - с вещанием не менее чем в 350 населенных пунктах Красноярского края).

Общее количество прокатов - 4000. Разница в количестве прокатов каждого из аудиороликов не должна превышать 10. Количество прокатов аудиороликов на радиоканалах г. Красноярска должно быть не менее 50% от общего количества прокатов. Разница в количестве прокатов аудиороликов между радиоканалами не должна превышать 300.

Частями 3,4 статьи 31.6 Закона о размещении заказов установлены перечень и значимость критериев оценки заявок на участие в конкурсе.

Согласно конкурсной документации критериями оценки заявок на участие в конкурсе являются:

- цена контракта (значимость критерия 55%);

- качественные характеристики произведения (значимость критерия 45%).

Довод ООО «Сегодняшняя Газета - XXI век» об указании в пункте 12.4 Инструкции по подготовке заявок на участие в открытом конкурсе противоречивой информации о значимости критериев оценки является несостоятельным, поскольку в конкурсную документацию были внесены изменения, устранившие данную техническую ошибку.

Довод заявителя о том, что пункты 8, 9 критериев оценки качественных характеристик произведения (пункт 12.4 Инструкции по подготовке заявок на участие в открытом конкурсе) содержат требования, которые невозможно документально подтвердить требуемыми для этого документами, обоснованно отклонен судом первой инстанции, лицензии, выдаваемые теле- и радиовещательными СМИ, содержат сведения о количестве населенных пунктов, охватываемых вещанием данного СМИ, в соответствии с положениями части 8 статьи 31 Закона Российской Федерации от 21.12.1991 №2124-1 «О средствах массовой информации».

ООО «Сегодняшняя Газета - XXI век» указывает, что прокат аудио- и видеороликов не предусмотрен главой 2.1 Закона о размещении заказов, следовательно, открытый конкурс на прокат аудио- и видеороликов должен проводиться в соответствии с главой 2 Закона о размещении заказов.

Агентство является главным распорядителем бюджетных средств по ряду информационных мероприятий долгосрочной целевой программы «Энергосбережение и повышение энергетической эффективности в Красноярском крае» на 2010-2012 годы и на период до 2020 года» (далее - долгосрочная целевая программа).

В целях реализации указанных мероприятий Агентством проводятся соответствующие конкурсные процедуры. При определении формы проведения конкурсных процедур Агентство исходит, в том числе, из того, каким образом соответствующие мероприятия сформулированы в долгосрочной целевой программе. В частности, в приложении №1 к долгосрочной целевой программе «Мероприятия долгосрочной целевой программы «Энергосбережение и повышение энергетической эффективности в Красноярском крае» на 2010-2012 годы и на период до 2020 года» реализуемые агентством информационные мероприятия сформулированы следующим образом:

- производство и прокат тематических видеороликов (строка 1.2.8),

- производство и прокат тематических аудиороликов (строка 1.2.16).

Таким образом, одно мероприятие долгосрочной целевой программы включает в себя как производство аудиовизуальной продукции, так и ее последующее размещение. При этом долгосрочной целевой программой установлена одна сумма финансирования соответствующего мероприятия, без разделения на финансирование производства аудиовизуальной продукции и финансирование ее последующего размещения.

Главой 2.1 Федерального закона №94-ФЗ установлены особенности проведения открытого конкурса на право заключения контракта на создание произведения литературы или искусства, исполнения, на финансирование проката или показа национального фильма.

Учитывая изложенное, а также то, что производство аудиовизуальной продукции и ее последующее размещение функционально связаны между собой, а также предусмотрены долгосрочной целевой программой как одно мероприятие, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что Агентством принято решение о включении указанных услуг в единый предмет торгов, и отклонил довод заявителя о том, что прокат аудио- и видеороликов не предусмотрен главой 2.1 Закона о размещении заказов, как необоснованный.

Довод заявителя о нарушении заказчиком срока размещения на официальном сайте извещения о проведении открытого конкурса не подтверждается материалами дела. Извещение о проведении открытого конкурса было размещено на официальном сайте (http://zakupki.gov.ru/pgz/public/action/orders/info/common_info/show?source=epz&notificationId=7023026) 13.06.2013, срок подачи документов до 02.10.2013.

При этом заявитель – ООО «Сегодняшняя Газета – ХХI век» подал заявку, следовательно, его права в данной части не нарушены.

Заявитель полагает, что Агентство печати и массовых коммуникаций Красноярского края незаконно выполняло роль уполномоченного органа при проведении указанного открытого конкурса, поскольку уполномоченным органом является Агентство государственного заказа Красноярского края.

В соответствии с пунктом 3.1 Порядка взаимодействия уполномоченного органа и государственных заказчиков при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд Красноярского края, утвержденного Постановлением Правительства Красноярского края от 21.07.2009 №382-п (далее - Порядок), действовавшим на момент проведения открытого конкурса, уполномоченный орган осуществляет размещение заказа на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, включенных в перечень централизованных закупок, и доводит до главных распорядителей (распорядителей) средств краевого бюджета, казначейства Красноярского края (службы Красноярского края) информацию о победителях торгов, о победителях в проведении запросов котировок, а также о единственных поставщиках в случае размещения заказа у единственного поставщика.

Согласно пункту 3.2 Порядка размещение заказа на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, не включенных в перечень централизованных закупок, осуществляется государственными заказчиками в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации. В случае необходимости на основании письменного обращения государственного заказчика в уполномоченный орган размещение заказа на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, не включенных в перечень централизованных закупок, может быть осуществлено уполномоченным органом.

В соответствии с перечнем централизованных закупок на 2013 год, размещенным на официальном сайте Агентства государственного заказа Красноярского края, находящимся в открытом доступе в сети «Интернет» (http://krasgn.ru/about/news/2-2.html), услуги по информационному обеспечению мероприятий по энергосбережению и повышению энергетической эффективности не входят в указанный перечень.

Таким образом, размещение заказа на оказание услуг