Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 03.04.2014 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

Федерации по вопросам государственного контроля (надзора) и муниципального контроля».

Закон №190-ФЗ в статье 2 устанавливает следующие понятия.

«Потребитель тепловой энергии» - лицо, приобретающее тепловую энергию (мощность), теплоноситель для использования на принадлежащих ему на праве собственности или ином законном основании теплопотребляющих установках либо для оказания коммунальных услуг в части горячего водоснабжения и отопления (пункт 9). «Теплопотребляющая установка» - устройство, предназначенное для использования тепловой энергии, теплоносителя для нужд потребителя тепловой энергии (пункт 4). «Тепловая сеть» - совокупность устройств (включая центральные тепловые пункты, насосные станции), предназначенных для передачи тепловой энергии, теплоносителя от источников тепловой энергии до теплопотребляющих установок (пункт 5).

Таким образом, закон №190-ФЗ так же указывает, что потребителем может являться только лицо, имеющее теплопотребляющие установки.

При этом суд апелляционной инстанции считает, что факт наличия у ООО ОА «Атолл» теплопотребляющей установки  должен был исследоваться антимонопольным органом до принятия решения, обязывающего ТГК-13 совершить действия в отношении одного из лиц, спорящих о принадлежности теплопотребляющих установок. Однако данный факт ничем не подтверждается. Вывод суда первой инстанции о том, что факт наличия у ООО ОА «Атолл» теплопотребляющей установки  не оспаривается лицами, участвующими в деле, не верен – ТГК-13 оспаривало как факт наличия таких установок, так и факт их присоединения к своим тепловым сетям.

При этом суд апелляционной инстанции обращает особое внимание на тот факт, что вышеуказанные нормы прямо предусматривают, что теплопотребляющие установки должны быть присоединенными – то есть должен иметь место факт их подключения.

В данном деле факт подключения до момента обращения ООО «ОА «Атолл» к ТГК-13 не доказан, следовательно, сторонам до заключения договора требовалось бы решить так же вопрос о подключении теплоустановок.

Статья 14 закона № 190-ФЗ устанавливает правила подключения к системе теплоснабжения. В части 1 названной статьи закреплено, что подключение теплопотребляющих установок и тепловых сетей потребителей тепловой энергии, к системе теплоснабжения осуществляется в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности для подключения объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом и правилами подключения к системам теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Указанное в части 1 настоящей статьи подключение осуществляется на основании договора на подключение к системе теплоснабжения (далее также - договор на подключение), который является публичным для теплоснабжающей организации, теплосетевой организации. Правила выбора теплоснабжающей организации или теплосетевой организации, к которой следует обращаться заинтересованным в подключении к системе теплоснабжения лицам и которая не вправе отказать им в услуге по такому подключению и в заключении соответствующего договора, устанавливаются правилами подключения к системам теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

При наличии технической возможности подключения к системе теплоснабжения и при наличии свободной мощности в соответствующей точке подключения отказ потребителю, в том числе застройщику, в заключении договора на подключение объекта капитального строительства, находящегося в границах определенного схемой теплоснабжения радиуса эффективного теплоснабжения, не допускается. Нормативные сроки подключения к системе теплоснабжения этого объекта капитального строительства устанавливаются правилами подключения к системам теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

На момент подачи заявления № 122 от 09.08.2012 и дачи ответа № 008-132/4-738 от 13.08.2012 действовало постановление Правительства Российской Федерации от 16.04.2012 № 307 «О порядке подключения к системам теплоснабжения и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации» (вместе с «Правилами подключения к системам теплоснабжения») (далее – Правила №307) (до внесения изменений Решением Верховного Суда Российской Федерации от 06.12.2013 № АКПИ13-997 «О частичном удовлетворении заявления о признании частично недействующими подпункта «в» пункта 11 и подпунктов «в», «д» пункта 12 Правил подключения к системам теплоснабжения, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 16.04.2012 № 307»).

В соответствии с пунктом 2 Правил № 307, для целей настоящих Правил используются следующие основные понятия.

«Подключаемый объект» - здание, строение, сооружение или иной объект капитального строительства, на котором предусматривается потребление тепловой энергии, тепловые сети или источник тепловой энергии.

«Подключение» - совокупность организационных и технических действий, дающих возможность подключаемому объекту потреблять тепловую энергию из системы теплоснабжения, обеспечивать передачу тепловой энергии по смежным тепловым сетям или выдавать тепловую энергию, производимую на источнике тепловой энергии, в систему теплоснабжения.

«Точка подключения» - место присоединения подключаемого объекта к системе теплоснабжения.

Вместе с тем, апелляционный суд отмечает, что при отсутствии непосредственного соединения сетей теплоснабжающей организацией и теплопотребляющих устройств потребителя отсутствует возможность определить точку подключения – как это имеет место в настоящем случае. Соответственно, отсутствует возможность выполнить подключение. Вместе с тем, подключение – необходимое условие заключения договора на теплоснабжение, поскольку именно подключение означает фактическую возможность исполнения договора – передачу энергии.

Определение точки подключения (точки поставки) – это одно из существенных условий договора и фактическое согласование места физического исполнения договора. Эта точка не может находиться в ином месте, кроме непосредственного подключения теплопотребляющих установок потребителя к сетям теплоснабжающей организации. В случае же, если это условие не соблюдается, то непосредственное присоединение отсутствует, и определить точку поставки становится невозможным - поскольку лицо, через чьи сети опосредуется подключение, не является участником такого договора – при этом апелляционный суд учитывает, что заявление ООО «ОА «Атолл» и отказ ТГК-13 имели место до вступления в силу постановления Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 № 808 «Об организации теплоснабжения в Российской Федерации и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации», где урегулирована описанная ситуация.

Следовательно, ответ ТГК-13 о том, что оно не может гарантировать качественное и бесперебойное теплоснабжение, соответствует действительности – исполнение договора при опосредованном присоединении зависело на тот момент от воли постороннего лица.

Из материалов дела и пояснений сторон следует, что в здании имеется единственный ввод тепловой энергии, помещения, занимаемые  ООО «ОА «Атолл», расположены на третьем этаже и не имеют отдельного ввода. В этой ситуации отсутствует возможность произвести непосредственное присоединение теплопотребляющих установок общества. То есть отсутствует возможность подключения по независимой схеме.

Так же из пояснений ТГК-13 следует, что в здании открытая система теплоснабжения (технологически связанный комплекс инженерных сооружений, предназначенный для теплоснабжения и горячего водоснабжения путем отбора горячей воды из тепловой сети (пункт 19.1 статьи 2 закона № 190-ФЗ); комплекс технологически связанных между собой инженерных сооружений, предназначенных для теплоснабжения и (или) горячего водоснабжения путем отбора горячей воды (теплоносителя) из тепловой сети или отбора горячей воды из сетей горячего водоснабжения (пункт 3 раздела 1 постановления Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 № 1034 «О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя»)), то есть приобретенная тепловая энергия распределяется через все здание по стоякам, из стояков поступая в радиаторы. В этой ситуации невозможно обеспечить отдельный учет тепловой энергии, потребленной только в помещениях ООО «ОА «Атолл». В отсутствие же возможности обеспечить отдельный учет энергии невозможно и заключить договор, так как невозможно согласовать его существенное условие – объем передаваемой энергии, то есть определить предмет договора.

В соответствии с пунктом 3 Правил № 307, основанием для заключения договора о подключении является подача заявителем заявки на подключение к системе теплоснабжения в случаях:

необходимости подключения к системам теплоснабжения вновь создаваемого или созданного подключаемого объекта, но не подключенного к системам теплоснабжения, в том числе при уступке права на использование тепловой мощности;

увеличения тепловой нагрузки (для теплопотребляющих установок) или тепловой мощности (для источников тепловой энергии и тепловых сетей) подключаемого объекта;

реконструкции или модернизации подключаемого объекта, при которых не осуществляется увеличение тепловой нагрузки или тепловой мощности подключаемого объекта, но требуется строительство (реконструкция, модернизация) тепловых сетей или источников тепловой энергии в системе теплоснабжения, в том числе при повышении надежности теплоснабжения и изменении режимов потребления тепловой энергии.

Антимонопольный орган, принимая оспариваемое решение, не исследовал вопрос о наличии указанных выше оснований для подключения и для заключения договора.

Вместе с тем, из материалов дела следует, что ООО «СибНИИцемент» заключило договор на теплоснабжение здания. Технические условия не изменялись, подключенный объект не изменился, изменений субъектного состава и уступки права на использование тепловой мощности, иных обстоятельств не наступало – доказательств наступления таких обстоятельств в материалы дела не представлено, в заявлении ООО «ОА «Атолл» на такие обстоятельства ссылки нет.

В статье 15 закона № 190-ФЗ сказано, что потребители тепловой энергии приобретают тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель у теплоснабжающей организации по договору теплоснабжения (часть 1).

В системе теплоснабжения:

1) определенная схемой теплоснабжения единая теплоснабжающая организация обязана заключить договор теплоснабжения с любым обратившимся потребителем тепловой энергии, теплопотребляющие установки которого находятся в данной системе теплоснабжения;

2) лицо, владеющее на праве собственности источниками тепловой энергии, имеет право заключать долгосрочные договоры теплоснабжения с потребителями;

3) лицо, владеющее на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии, имеет право заключать договоры теплоснабжения с потребителями в случаях, установленных правилами организации теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации (часть 2).

Местом исполнения обязательств теплоснабжающей организации является точка поставки, которая располагается на границе балансовой принадлежности теплопотребляющей установки или тепловой сети потребителя и тепловой сети теплоснабжающей организации или теплосетевой организации либо в точке подключения к бесхозяйной тепловой сети (часть 5).

Договор теплоснабжения является публичным для единой теплоснабжающей организации (часть 7).

Условия договора теплоснабжения должны соответствовать техническим условиям. Договор теплоснабжения должен определять существенные условия, установленные правилами организации теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации (часть 8).

Правила организации теплоснабжения были утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 № 808 «Об организации теплоснабжения в Российской Федерации и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации» и не действовали на момент подачи заявления № 122 от 09.08.2012 и дачи ответа №008-132/4-738 от 13.08.2012, поэтому ссылки на данные правила не принимаются судом апелляционной инстанции, не могут учитываться при рассмотрении настоящего спора.

По мнению суда апелляционной инстанции, законность отказа ТГК-13 в заключении договора зависит от того, имелись ли у ТГК-13 документы, свидетельствующие о наличии правовых основания для заключения договора, а именно, доказательства того, имеются ли обратившегося за заключением договора энергопринимающие устройства, присоединенные к сетям энергоснабжающей организации. Такие доказательства должно было представить лицо, обратившееся с заявлением на заключение договора теплоснабжения.

В заявлении № 122 от 09.08.2012 ООО «ОА «Атолл» просит заключить договор на теплоснабжение нежилого здания, расположенного по адресу: Красноярск, ул. Семафорная, 329.

Однако, как следует из поэтажного плана (л.д. 127), экспликации (л.д. 52) и иных документов, имеющихся в материалах дела, в здании много отдельных помещений, доказательств права собственности на которые (все) у ООО «ОА «Атолл» вместе с заявлением № 122 от 09.08.2012 в ТГК-13 не представило.

То есть при направлении заявления №122 от 09.08.2012 ООО «ОА «Атолл» не могло выступать как собственник всего здания по адресу Семафорная, 329 (всех находящихся в нем помещений), и не представило доказательств наличия у него права требовать заключения договора от своего имени для энергоснабжения всего здания.

Так же из материалов дела не следует, что направляя в ТГК-13 заявление № 122 от 09.08.2012 ООО «ОА «Атолл» представило доказательства права собственности на энергопринимающие устройства на вводе в здание тепловых сетей (тепловые сети, запорные устройства и иное).

В соответствии с пунктом 2 статьи 218 Гражданского кодекса Российской Федерации право собственности на имущество, которое имеет собственника, может быть приобретено лицом на основании договора купли-продажи.

29.03.2010 ОАО «Сибирский Научно-исследовательский Институт Цементной промышленности» и ООО «Охранное агентство «Атолл» заключили договор купли-продажи недвижимости, а именно - земельного участка с кадастровым номером 24:50:0600023:469.

Акты приема-передачи от 29.03.2010 подписанные ООО «СибНИИцемент» и ООО «Охранное агентство «Атолл»  во исполнение договора купли-продажи недвижимости от 29.03.2010 не являются документами, фиксирующими содержание сделки, направлены на ее исполнение. В этой связи  условие об объектах, в отношении которых достигнуто соглашение о передаче в собственность покупателя, не подлежит определению на основании содержания актов приема-передачи от 29.03.2010.

В рассматриваемом случае документом, фиксирующим содержание сделки,  является договор от 29.03.2010.

Признаки инженерных сетей, переданных  ООО  «Охранное агентство «Атолл», в договоре от 29.03.2010 не указаны, в