Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 03.04.2014 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

04 апреля 2014 года

Дело №

г. Красноярск

А33-17620/2008к41

Резолютивная часть постановления объявлена «31» марта 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен          «04» апреля 2014 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Магда О.В.,

судей: Бабенко А.Н., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бахтеевой Э.Б.,

при участии:

от открытого акционерного общества «Альфа-Банк»: Дедик Т.В. – представителя по доверенности от 28.10.2013 №5/4526Д,

конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Сибком 2000» Савина Н.Е. (паспорт),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Альфа-Банк»

на определение Арбитражного суда Красноярского края от 31 января 2014 года по делу         №А33-17620/2008к41, принятое судьями Григорьевой М.А., Ерохиной О.В., Шальминым М.С.,

установил:

определением Арбитражного суда Красноярского края от 22.07.2009 в отношении общества с ограниченной ответственностью «Сибком 2000» (ИНН 2466073880, ОГРН 1022402671191) (далее – ООО «Сибком 2000», должник) введено внешнее управление сроком до 22.07.2010, внешним управляющим должника утвержден Савин Николай Евгеньевич.

Решением арбитражного суда от 21.10.2011 ООО «Сибком 2000» признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство сроком до 17 апреля 2012 года.

Определением арбитражного суда от 21.11.2012 конкурсным управляющим ООО «Сибком 2000» утвержден Савин Николай Евгеньевич.

Определениями арбитражного суда от 19.11.2012, от 12.04.2013, от 07.10.2013 конкурсное производство в отношении должника продлено до 17.04.2013, до 17.10.2013, до 03.04.2014 соответственно.

21.11.2013 в арбитражный суд поступила жалоба открытого акционерного общества «Альфа-Банк» (далее – ОАО «Альфа-Банк») на действия конкурсного управляющего Савина Н.Е., в которой заявитель просит признать действия (бездействия) арбитражного управляющего Савина Николая Евгеньевича как ненадлежащее исполнение им своих обязанностей, нарушающих права и законные интересы конкурсных кредиторов, выразившиеся в следующем:

- бездействие по выявлению и взысканию дебиторской задолженности;

- ненадлежащее проведение оценки в связи с непредоставлением оценщику полного пакета документов для исследования;

- ненадлежащее исполнение обязанности по истребованию документов у руководителя должника;

- перечисление денежных средств на депозитный счет кредитной организации;

- непроизведение расчетов с конкурсными кредиторами;

- ненадлежащее ведение отчета о своей деятельности;

- неоспаривание договора займа от 27.10.2010 №1/10 и договора о залоге недвижимости от 10.02.2011, которые привели к возникновению у должника текущих требований.

Заявитель также просит отстранить конкурсного управляющего Савина Н.Е. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «Сибком 2000».

В судебном заседании 26.12.2013 в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судом первой инстанции удовлетворено ходатайство заявителя об уточнении жалобы, в котором заявитель также просит предоставить ОАО «Альфа-Банк» право на подачу заявления об оспаривании договора займа от 27.10.2010 №1/10 и договора о залоге недвижимости б/н от 10.02.2011.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 31.01.2014 жалоба открытого акционерного общества «Альфа-Банк» на действия конкурсного управляющего Савина Н.Е. удовлетворена частично. Признаны ненадлежащим исполнением Савиным Николаем Евгеньевичем обязанностей конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Сибком 2000» действия по неотражению полной информации в отчете от 01.10.2013.

В удовлетворении остальной части жалобы отказано.

В удовлетворении требования об отстранении Савина Н.Е. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего отказано.

В удовлетворении требования о предоставлении ОАО «Альфа-Банк» права на подачу заявления об оспаривании договора займа от 27.10.2010 №1/10 и договора залога от 10.02.2011 б/н отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, ОАО «Альфа-Банк» обратилось с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит определение арбитражного суда от 31.01.2014 отменить в части отказа в удовлетворении жалобы на действия арбитражного управляющего и принять по делу новый судебный акт.

Доводы апелляционной жалобы следующие:

- конкурсным управляющим не были предприняты действия, направленные на истребование первичной и иной документации должника, в том числе подтверждающей состав и размер дебиторской задолженности. Конкурсный управляющий не представил доказательств того, что им были приняты все возможные меры для розыска документов, а также, что руководителем должника была передана вся имеющаяся документация. Отсутствие подтверждающей дебиторской задолженности документации может привести к затруднениям при реализации дебиторской задолженности на торгах, в результате чего данный актив должника не будет реализован;

- размещение денежных средств в размере 15 млн. рублей на депозит ОАО ВТБ влечет открытие еще одного счета должника, помимо основного, что противоречит требованиям законодательства о банкротстве, а также нарушает права конкурсных кредиторов, затрудняя доступ к информации о движении денежных средств должника. Кроме того, определением Арбитражного суда Красноярского края от 27.01.2014 признано недействительным решение собрания кредиторов от 10.-22.10.2013 в части согласования порядка распоряжения конкурсным управляющим денежными средствами должника путем размещения на депозите;

- несмотря на поступление денежных средств в конкурсную массу должника, конкурсным управляющим не производятся расчеты с кредиторами, включенными в реестр требований кредиторов должника. Конкурсным управляющим не обоснованы причины и цели задержки перечисления денежных средств в счет погашения задолженности перед конкурсными кредиторами;

- конкурсный управляющий не предпринимает мер к оспариванию подозрительных сделок, в частности, это выражается в неподаче в арбитражный суд заявления о признании недействительными договора займа от 27.10.2010 №1/10 и договора о залоге недвижимости от 10.02.2011. Привлечение заемных средств на покупку нежилого помещения в процедуре внешнего управления не могло отвечать целям восстановления платежеспособности, поскольку привело к увеличению размера кредиторской задолженности в виде текущих платежей.

Конкурсный управляющий ООО «Сибком 2000» Савин Н.Е. представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором пояснил, что внешний управляющий предпринял все зависящие от него действия для истребования и получения документов у руководителя должника. В период внешнего управления у должника были изъяты учредительные документы общества с ограниченной ответственностью «Компания Старком», уставные документы общества с ограниченной ответственностью «Вейс», ООО «Сибком 2000». Руководитель должника передал всю имеющуюся у него документацию. Ходатайство в суд о выдаче исполнительного листа не являлось необходимым действием, поскольку не принесло бы результата. Все полученные у должника документы использовались для выявления дебиторов ООО «Сибком 2000».

Вопрос о размещении денежных средств на депозит выносился на собрание кредиторов должника, на котором все кредиторы, включая ОАО «Альфа-Банк» единогласно проголосовали «за».

По состоянию на текущую дату не вся конкурсная масса реализована и продана на торгах, в связи с этим представляется невозможным производить расчеты с конкурсными кредиторами, поэтому все расчеты с конкурсными кредиторами будут производиться в соответствии с законом, учитывая цели конкурсного производства и соблюдая при этом интересы всех кредиторов должника.

Сделка между индивидуальным предпринимателем Бутонаевым Д.В. и должником по получении займа в размере 9 000 000 рублей для приобретения недвижимого имущества согласована с комитетом кредиторов и не является подозрительной. Сделка внесена в план внешнего управления. Заключение договора залога с индивидуальным предпринимателем Бутонаевым Д.В. согласовано с комитетом кредиторов. Оплата денежных средств индивидуальному предпринимателю Бутонаеву Д.В. по текущим обязательствам будет произведена за счет реализации предмета залога. Оставшиеся денежные средства будут направлены на погашение требований кредиторов.

В судебном заседании представитель ОАО «Альфа-Банк» поддержал доводы апелляционной жалобы, просил определение арбитражного суда от 31.01.2014 отменить в обжалуемой части и принять по делу новый судебный акт.

Конкурсный управляющий ООО «Сибком 2000» Савин Н.Е. поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил определение арбитражного суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, что подтверждается материалами дела, в том числе отчетом о публикации судебных актов на официальном сайте Высшего Арбитражного суда Российской Федерации.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в их отсутствие.

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку лица, участвующие в деле, не заявили возражений, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность определения только в обжалуемой части (в части отказа в удовлетворении жалобы кредитора на действия конкурсного управляющего Савина Н.Е.).

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Заслушав устные выступления, исследовав материалы дела и оценив в совокупности доказательства по делу, Третий арбитражный апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены судебного акта, исходя из следующего.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее по тексту - Закон о банкротстве), статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 60 Закона о банкротстве заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, между ним и должником, жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов рассматриваются в заседании арбитражного суда.

По смыслу данной нормы права основанием для удовлетворения жалобы кредитора (уполномоченного органа) является установление арбитражным судом фактов несоответствия действий (бездействия) конкурсного управляющего законодательству и нарушения такими действиями (бездействием) прав и законных интересов кредиторов.

Заявитель ссылается на бездействие конкурсного управляющего по выявлению и взысканию дебиторской задолженности.

В обоснование указанного довода заявитель указывает, что на собрании кредиторов 10.10.2013-21.10.2013 было утверждено Положение о порядке, сроках и условиях продажи малоценного имущества ООО «Сибком 2000».

В указанное Положение конкурсным управляющим внесены также условия о продаже дебиторской задолженности должника.

Будучи единственным арбитражным управляющим должника на протяжении всей процедуры, Савин Н.Е., по мнению заявителя, не собирал документы, подтверждающие наличие дебиторский задолженности, не предпринял меры по получению этих документов, не подавал исковых заявлений об истребовании документов, а также о возбуждении уголовного дела в отношении лиц, виновных в предположительной утрате первичной документации. Принимая во внимание размер дебиторской задолженности (376 850 854 рубля 85 копеек), заявитель считает, что в случае надлежащего исполнения конкурсным управляющим вышеуказанных обязанностей и получению документации, подтверждающей наличие этой задолженности, требования конкурсных кредиторов были бы удовлетворены за счет взыскания дебиторской задолженности в большем размере, чем они будут удовлетворены вследствие ее реализации на торгах.

Абзацем 7 пункта 2 статьи 129 Закона о банкротстве предусмотрено, что конкурсный управляющий обязан предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании в порядке, установленном, настоящим Законом. При этом в силу пункта 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве конкурсный управляющий должен действовать разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

К реализации дебиторской задолженности в порядке статьи 139 и 140 Закона о банкротстве конкурсный управляющий вправе прибегнуть лишь при наличии существенных оснований полагать, что истребование дебиторской задолженности и ее взыскание в судебном порядке не приведут к эффективному результату.

Как следует из материалов дела, акта инвентаризации расчетов с покупателями, поставщиками и прочими дебиторами от 01.10.2012 №8, выявлено порядка 1455 дебиторов, сумма дебиторской задолженности составила 376 850 854 рубля 85 копеек.

Согласно представленному заключению по результатам проведения анализа финансовой (бухгалтерской) отчетности за 2009 год, акту оценки состояния принятой внешним управляющим бухгалтерской документации ООО «Сибком 2000» установлено, что бухгалтерская отчетность разрознена и не упорядочена; отсутствует полнота информации; часть документов повреждена; часть документов уничтожена.

Как следует из пояснений конкурсного управляющего, по окончании аудиторской проверки по списку выявленных дебиторов началась активная работа с дебиторами по взысканию дебиторской задолженности, работа проведена более чем по 170 контрагентам. В подтверждение доводов о проведении работы по взысканию дебиторской задолженности в материалы дела