Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 31.03.2014 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

01 апреля 2014 года

Дело №

г. Красноярск

А33-14371/2013

Резолютивная часть постановления объявлена «31» марта 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен          «01» апреля 2014 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего – Севастьяновой Е.В.,

судей: Иванцовой О.А., Колесниковой Г.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Чистяковой Н.С.,

при участии:

от заявления (открытого акционерного общества «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)»): Исаевой Т.С., представителя по доверенности от 29.11.2013 № 253, паспорт;

от ответчика (Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю): Елькина П.Д., представителя по доверенности от 10.01.2014 №7, служебное удостоверение,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от  «17» декабря 2013 года по делу  № А33-14371/2013, принятое судьей Крицкой И.П.,

установил:

открытое акционерное общество «Енисейская территориальная генерирующая компания        (ТГК-13)» (ИНН 1901067718, ОГРН 1051901068020; далее – заявитель,                                              ОАО «Енисейская ТГК-13») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (ИНН 2466009115, ОГРН 1022402675965; далее – антимонопольный орган) об оспаривании решения от 16.05.2013 по делу № 594-10-12, предписаний  от 16.05.2013.

К участию в деле привлечены третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика: ТСЖ «Зенит», Енисейское управление Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору,                             ФБУ «Красноярский ЦСМ».

Решением Арбитражного суда Красноярского края  от «17» декабря 2013 года заявление  открытого акционерного общества «Енисейская территориальная генерирующая компания                 (ТГК-13)» удовлетворено, признаны недействительными решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю от 16.05.2013 по делу № 594-10-12 и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю от 16.05.2013 «Об устранении последствий нарушения антимонопольного законодательства по делу                    № 594-10-12» и «О прекращении нарушения антимонопольного законодательства по делу             № 594-10-12».

Не согласившись с данным судебным актом, антимонопольный орган обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы Управление Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю ссылается на следующие обстоятельства:

- требования заявителя о предоставлении показаний прибора учета в метрах кубических неправомерны;

- потребленный теплоноситель должен измеряться в виде физической величины - массе в единицах измерения тоннах;

-   в целях осуществления взаиморасчетов за потребленный ресурс необходимо установить данные о фактическом применении потреблённого ресурса.

ОАО «Енисейская ТГК 13» представило возражения на апелляционную жалобу, в которых выразило несогласие с доводами апелляционной жалобы, указывает, что антимонопольный орган предписывает ОАО «Енисейская ТГК-13» в нарушение закона произвести расчет потребленного ТСЖ «Зенит» ресурса при наличии введенных в эксплуатацию приборов учета неизвестным              ОАО «Енисейская ТГК-13» расчетным методом.

Товарищество собственников жилья «Зенит» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указало, что учитывая приказ РЭК № 559-П от 13.12.2011, если потребитель тепла не взял с системы ни литра воды, он все равно должен платить за разность объема, связанную только с расширением воды при нагреве, поскольку объем входящей воды с температурой - 80 С больше, чем объем на обратке с температурой - 50 С, при этом масса неизменна при любой температуре. Собственники жилых помещений заплатили за год в пределах 30 000 рублей за ресурс, которого не потребляли.

Енисейское управление Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору, ФБУ «Красноярский ЦСМ» отзыв на апелляционную жалобу не представили.

Третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика (ТСЖ «Зенит», Енисейское управление Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору, ФБУ «Красноярский ЦСМ») в судебное заседание не явились и не направили своих представителей, о времени и месте его проведения извещены надлежащим образом путем направления определения и размещения информации в Картотеке арбитражных дел на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации http://kad.arbitr.ru. От Енисейского управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору поступило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие его представителя. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проводится в отсутствие представителей третьих лиц.

Представитель административного органа в судебном заседании изложил доводы апелляционной жалобы. Просил отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

Представитель заявителя изложила возражения на апелляционную жалобу. Просила суд оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

В адрес Красноярского УФАС России поступило заявление ТСЖ «Зенит» (вх. №16199 от 25.09.2012) на действия открытого акционерного общества «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)», выразившиеся в неправомерном, по мнению заявителя, определении количества потребленного теплоносителя по договору на теплоснабжение.

Приказом Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю №987 от 25.12.2012 в отношении ОАО «Енисейская ТГК-13» возбуждено дело № 594-10-12 по признакам нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции).

Решением от 16.05.2013 по делу № 594-10-12 действия ОАО «Енисейская ТГК-13», выразившиеся в неправомерном требовании предоставлять показания приборов учета тепловой энергии в теплофикационной воде в метрах кубических (м3) (письма ОАО «Енисейская ТГК-13» исх. №132/6-3-02-МЗ-3002 от 12.01.2012, исх. №132/63-02-109 от 10.07.2012), а также определении количества потребленного ТСЖ «Зенит» теплоносителя по договору на теплоснабжение (путем вычисления разности V1- объема теплоносителя, пройденного по подающему трубопроводу (в м3) и V2 - объема теплоносителя, пройденного по обратному трубопроводу) за период с 01.01.2012 по 31.12.2012, признаны нарушением части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

При принятии указанного решения ответчик исходил из следующих установленных Комиссией обстоятельств.

ТСЖ «Зенит» осуществляет управление многоквартирным домом, расположенным по адресу: г. Красноярск, ул. 78 Добровольческой Бригады, д.2.

Теплоснабжение указанного объекта осуществляется на основании договора № 885 (4800) от 31.08.2001, заключенного между ОАО «Красноярскэнерго» (правопредшественником                   ОАО «Енисейская ТГК-13») и ТСЖ «Зенит».

В период с 2012 года по истекший период 2013 года учет количества ресурса потребленного абонентом осуществляется тремя узлами учета тепловой энергии, допущенными в эксплуатацию актами: №10-214 от 10.10.2011, №13-145 от 12.10.2012 (подъезды 1-9), №10-212 от 10.10.2011, №13-146 от 12.10.2012 (подъезды 10-12), №10-213 от 10.10.2011, №13-146 от 12.10.2012 (подъезды 17-18).

Письмом (исх. №132/6-3-02-МЗ-3002 от 12.01.2012) ОАО «Енисейская ТГК-13» сообщило ТСЖ «Зенит» о необходимости с 01.01.2012 предоставления показаний приборов учета тепловой энергии в теплофикационной воде в метрах кубических (в том числе объем теплоносителя по подающему трубопроводу, объем теплоносителя по обратному трубопроводу).

Согласно информации ОАО «ЕТГК-13» (исх. №119/1759 от 16.11.2012), а также расчету потребленной тепловой энергии и теплоносителя ТСЖ «Зенит», представленному                            ОАО «Енисейская ТГК-13» (исх. №119/31 от 22.01.2012, вх. №820 от 22.01.2013), начиная с февраля 2012 года расчет количества теплоносителя, потребленного ТСЖ «Зенит», определяется как сумма следующих величин:

-   разница между V1- объем теплоносителя, пройденного по подающему трубопроводу            (в м3) и V2 - объем теплоносителя, пройденного по обратному трубопроводу (в м3), исчисляемые по системе отопления;

-   разница между V1- объем теплоносителя, пройденного по подающему трубопроводу      (в м3) и V2 - объем теплоносителя, пройденного по обратному трубопроводу (в м3), исчисляемые по системе горячего водоснабжения.

Письмом (исх. № 025 от 18.06.2013) ТСЖ «Зенит» обратилось в ОАО «Енисейская ТГК-13» по вопросу неправомерного, по его мнению, определения количества потребленного теплоносителя.

В ответ на указанное обращение письмом (исх. № 132/63-02-109 от 10.07.2012)                       ОАО «Енисейская ТГК-13» указало на правомерность своих действий, поскольку «приказом Региональной энергетической комиссии Красноярского края № 559-П от 13.12.2011 «Об установлении тарифов на теплоноситель» тариф установлен в единицах измерения руб/м3, таким образом, показания с приборов учета тепловой энергии в теплофикационной воде с 01.01.2012 необходимо предоставлять в метрах кубических».

Согласно информации Енисейского управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору (Ростехнадзор) (исх. № 11-3734/68 от 25.03.2013;                   вх. № 5326 от 27.03.2013):

-   плотность (р) - физическая величина, которая равна отношению массы тела или вещества к его объему, единица измерения т/м3: р=G/V;

- значение плотности вещества (теплоносителя) зависит от температуры. С ростом температуры (при постоянном давлении) плотность вначале увеличивается, при температуре воды 4 градуса плотность имеет максимальное значение, затем, с ростом температуры плотность снижается, а объем возрастает. При одинаковом массовом расходе, но разной температуре теплоносителя, объемный расход будет тем больше, чем выше температура теплоносителя и наоборот;

-   из представленных к рассмотрению отчетов о суточных параметрах и представленных ТСЖ «Зенит» схем расположения оборудования на узлах учета тепловой энергии теплоносителя следует, что система теплоснабжения является закрытой, водоразбор на горячее водоснабжение на данных узлах учета отсутствует и осуществляется по отдельным вводам в здание, на которых оборудованы узлы учета тепловой энергии и теплоносителя на ГВС. Определение количества потребленного теплоносителя (утечки, ГВС) при закрытой системе теплопотребления «Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя» не предусмотрено;

-   для закрытой и открытой системы теплопотребления брать к расчету только измерения объема теплоносителя не корректно. Для вычисления массы теплоносителя необходимо учитывать все его параметры (значения температуры, давления).

Предписанием об устранении последствий нарушения антимонопольного законодательства от 16.05.2013 по делу № 594-10-12 ОАО «Енисейская ТГК-13» предписано устранить последствия нарушения антимонопольного законодательства, а именно: в срок до 01.07.2013 произвести перерасчет количества потребленного ТСЖ «Зенит» теплоносителя за период с 01.01.2012 по 31.12.2012 в соответствии с нормами действующего законодательства, основываясь на необходимости определения данных о фактическом количестве потребленного ресурса.

Предписанием о прекращении нарушения антимонопольного законодательства от 16.05.2013 по делу № 594-10-12 ОАО «Енисейская ТГК-13» предписано прекратить нарушение антимонопольного законодательства, а именно: в срок до 01.07.2013 отозвать письма                        исх. №132/6-3-02-МЗ-3002 от 12.01.2012; исх. №132/63-02-109 от 10.07.2012, направленные в адрес ТСЖ «Зенит».

Заявитель, считая указанные решение и предписания не соответствующими действующему законодательству и нарушающими его права, обратился в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции не установил оснований для отмены судебного акта.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. В силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Из содержания статей 198, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными, суд должен установить наличие одновременно двух условий:

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту,

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц нарушают права и законные