Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 09.07.2008 по делу n А74-3040/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

не уплачивать налог или сбор либо уплачивать их в меньшем размере.

Подпунктом 3 пункта 1 статьи 21 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что налогоплательщики имеют право пользоваться налоговыми льготами при наличии оснований и в порядке, установленном законодательством о налогах и сборах.

В соответствии с подпунктом 5 пункта 1 статьи 342 Налогового кодекса Российской Федерации налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов  при добыче полезных ископаемых, остающихся во вскрышных, вмещающих (разубоживающих) породах, в отвалах или в отходах перерабатывающих производств в связи с отсутствием в Российской Федерации промышленной технологии их извлечения, а также добываемых из вскрышных и вмещающих (разубоживающих) пород, отходов горнодобывающего и связанных с ним перерабатывающих производств (в том числе в результате переработки нефтешламов) в пределах нормативов содержания полезных ископаемых в указанных породах и отходах, утверждаемых в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2001 N 899 утверждены Правила отнесения запасов полезных ископаемых к некондиционным запасам и утверждения нормативов содержания полезных ископаемых, остающихся во вскрышных, вмещающих (разубоживающих) породах, в отвалах или в отходах горнодобывающего и перерабатывающего производства (далее - Постановление № 899). Определение в соответствии с п. 1 Правил нормативов содержания полезных ископаемых, остающихся во вскрышных, вмещающих (разубоживающих) породах, осуществляется Федеральным агентством по недропользованию по результатам технико-экономического обоснования эксплуатационных кондиций для подсчета разведанных запасов.

Из приведенных норм следует, что право на применение налоговой ставки 0 процентов, предусмотренной подпунктом 5 пункта 1 статьи 342 Налогового кодекса Российской Федерации, обусловлено фактами:

-        добычи полезного ископаемого, остающегося во вскрышных, вмещающих (разубоживающих) породах, отвалах или в отходах перерабатывающих производств,

-        отсутствия в Российской Федерации промышленной технологии их (полезных ископаемых) извлечения,

-        содержания полезного ископаемого, оставшегося в породах и отходах, в пределах установленных нормативов.

Из представленных обществом деклараций следует и сторонами не опровергается, что общество заявило о применении 0 налоговой ставки при добыче полезных ископаемых остающихся во вскрышных, вмещающих (разубоживающих) породах, в отвалах или в отходах перерабатывающих производств в связи с отсутствием в Российской Федерации промышленной технологии их извлечения.

Вместе с тем, факт наличия технологии добычи полезного ископаемого многокомпонентной комплексной руды из месторождения подтверждается планом развития горных работ карьера Сорского месторождения на 2006 год (т.2, 1-54), иными документами (т. 1, л.д. 21, т. 6, л.д.69-143).

В данном деле не является предметом спора то обстоятельство, что общество не осуществляет добычу полезного ископаемого – многокомпонентной комплексной руды из вскрышных, вмещающих (разубоживающих) пород, отходов горнодобывающего и связанных с ним перерабатывающих производств (т. 6, л. 28).

Лицензия на право пользования недрами АБН 00302 ТЭ и приложения к ней подтверждают, что извлечение полезного ископаемого (добыча) из Сорского месторождения осуществляется открытым способом. Кроме того, в п. 2 Соглашения об условиях недропользования (приложение 1 к лицензии) указано, что только в отношении рения отсутствует промышленная технология его извлечения.

Показатели отчета Федерального статистического наблюдения по форме 5-ГР за 2006 год свидетельствуют о фактическом осуществлении работ по извлечению полезного ископаемого.

Стандарт предприятия на добытое полезное ископаемое подтверждает, что признаваемая добытым полезным ископаемым руда добывается на руднике открытых работ Сорского месторождения и что для ее получения необходим и предусмотрен процесс разубоживания.

Нормативы   потерь,    технологически    связанные   с    принятой    схемой    и технологией  разработки  Сорского   месторождения  на 2006  год,  утвержденные Приказом Минприроды от 06.05.2006г. № 101, подтверждают наличие технических решений по извлечению полезного ископаемого и устанавливают эксплуатационные  потери в размере 3,8%.

Таким образом, технология извлечения комплексной руды существует и фактически применялась налогоплательщиком в спорном периоде. Доказательств обратного обществом не представлено.

В обоснование правомерности применения 0 ставки общество ссылается на протокол № ВБ-18/13-пр от 12.01.2007г. совещания при заместителе руководителя Федерального агентства по недропользованию В.Н. Бавлова, а также на сведения об извлечении полезных ископаемых при добыче за 2006г. по утверждённой постановлением Госкомстата России от 01.12.2003г. №106 по форме №70-тп, согласованные 12 января 2007 года с Управлением по технологическому и экологическому надзору Ростехнадзора по Республике Хакасия (т. 1,л.д. 19-20).

Как следует из содержания протокола № ВБ-18/13-пр от 12.01.2007, полученного обществом и налоговым органом, (т.1, л. 16-18, т. 2, л. 90-92), Федеральное агентство по недропользованию утвердило на 2006 года для ООО «Сорский ГОК» при разработке Сорского молибденового месторождения норматив содержания остающегося сульфидного молибдена во вскрышных, вмещающих (разубоживающих) породах не более 0, 020 % (пункт 1), определило в целях   налогообложения на добычу полезных ископаемых как отходы собственного производства объемы мелкой фракции (до 6мм.) пород внутренней вскрыши, образующиеся при производстве щебня из вскрышных пород (пункт 2).

В протоколе отражено, что при разработке Сорского молибденового месторождения под вскрышными, вмещающими (разубоживающими) породами понимаются породы внешней и внутренней вскрыши, представленные породами гранитного и диоритового состава с содержанием молибдена сульфидного ниже его бортового содержания, равного 0, 020 %, утвержденного в составе параметров действующих кондиций  для подсчета запасов Сорского месторождения ГКЗ СССР 28.09.1980 (протокол № 1496-к).

Следовательно, в протоколе идет речь об утверждении нормативов остающегося сульфидного молибдена во вскрышных, вмещающих (разубоживающих) породах не более 0, 020 %.

В 2006 году ООО «Сорский ГОК» запланировано добыть 7500 тыс. тонн товарной руды с содержанием молибдена сульфидного 0, 043, при этом разубоживание составит 22,0 % или 1651 тыс. тонн разубоживающих пород с содержанием молибдена сульфидного 0, 019 %.

Из Сведений об извлечении полезных ископаемых при добыче за 2006 год (годовая форма № 70-тп, утвержденная постановлением Госкомстата России от 01.12.2003 № 106) следует, что нормативные и фактические потери при добыче составили 3, 8 %, разубоживающие породы (некондиционное полезное ископаемое) при  норме: 22 % фактически составили 15, 2 % (т. 1, л. 19-20)

Однако, поскольку обществом в декларациях в качестве добываемого полезного ископаемого указана многокомпонентная комплексная руда,  названным протоколом № ВБ-18/13-пр от 12.01.2007 установлен норматив содержания молибдена во вскрышных, вмещающих (разубоживающих) породах и в их отвалах (т. 1, л.д. 17), при этом налогоплательщиком учтен объем добытых разубоживающих пород (15, 2%), оснований для применения налоговой ставки 0 процентов, предусмотренной подп. 5 п. 1 статьи 342 Налогового кодекса Российской Федерации не имеется.

В подтверждение данного вывода в служебной записке ООО «Сорский ГОК» отражены показатели добычи руды за 2006 год, в том числе, добыча товарной руды – 7829, 4 тыс. тонн, разубоживание – 1188, 5 тыс. тонн (15, 2%), содержание молибдена сульфидного в разубоживающих породах – 0, 010 %, потери при добыче руды – 261, 7 тыс. тонн (3, 8%), налогооблагаемая база – 6640, 9 тыс. тонн. (т. 2, л. 85-86), что согласуется с приказом МПР от 06.05.2006 № 101, которым  установлены по Сорскому месторождению нормативы потерь при добыче (эксплуатационные) – 3, 8 %.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что заявитель не подтвердил наличие у него оснований для применения льготного режима налогообложения, в виде применения налоговой ставки 0 процентов, по правилам,   установленным      подпунктом   5   пункта   1   статьи   342   Налогового   кодекс Российской Федерации.

При изложенных обстоятельствах решение суда первой инстанции является  законным и обоснованным, оснований для его отмены в порядке статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судом апелляционной инстанции не установлено. Следовательно, согласно статье 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, решение арбитражного суда первой инстанции от 28 февраля  2008 года следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу  - без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда  Красноярского края от  28 февраля 2008  года по делу А74-3040/2007 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

Л.Ф. Первухина

Судьи:

Г.Н. Борисов

Н.М. Демидова