Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 10.05.2008 по делу n А33-9185/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

14 апреля 2008 года

Дело №

А33-9185/2007-03АП-182/2008

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 11 апреля 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 апреля 2008 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего – судьи Демидовой Н.М.,

судей: Бычковой О.И., Колесниковой Г.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Снытко Е.А.,

при участии представителей:

Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска –       Каминского А.В., на основании доверенности от 29.02.2008 № 04/76;

общества с ограниченной ответственностью «Сибремстроймонтаж» – Самхарадзе О.Р., на основании доверенности от 03.10.2007 № 35,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска на решение Арбитражного суда Красноярского края от 07 декабря 2007 года по делу № А33-9185/2007, принятое судьей Петракевич Л.О., по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Сибремстроймонтаж» о признании частично недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска от 21.06.2007 № 41 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Сибремстроймонтаж» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением (измененным в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска от 21.06.2007 № 41 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части:

- доначисления 158 988,00 рублей налога на прибыль за 2005 год и начисления 32 464,84 рублей пени;

- привлечения к налоговой ответственности:

по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в размере 31 797,60 рублей за неуплату налога на прибыль за 2005 год; в виде штрафа в размере 156 983,40 рублей за неуплату налога на добавленную стоимость за май, июль, август, октябрь 2004 года, апрель, июль, август-декабрь 2005 года, январь, февраль, март, май, август, сентябрь 2006 года;

по пункту 1 статьи 119 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в размере 1 338 619,00 рублей за несвоевременное представление налоговых деклараций по налогу на добавленную стоимость за май-сентябрь, декабрь 2004 года, апрель-декабрь 2005 года, январь, февраль, март, май, июнь, август 2006 года;

по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в размере 65 742,60 рублей за неправомерное неперечисление налоговым агентом сумм налога на доходы физических лиц.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 07 декабря 2007 года заявление общества с ограниченной ответственностью «Сибремстроймонтаж» удовлетворено частично. Решение Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска от 21.06.2007 № 41 признано недействительным, как несоответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации, в части:

- предложения уплатить 158 988,00 рублей налога на прибыль и 32 464,84 рублей пени;

- привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной:

статьей 119 Налогового кодекса Российской Федерации за несвоевременное представление налоговых деклараций по налогу на добавленную стоимость в виде штрафов в общей сумме 1 006 739,92 рублей;

пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неполную уплату налога на добавленную стоимость в виде штрафов в общей сумме 156 983,40 рублей, налога на прибыль в виде штрафа в размере 31 797,60 рублей;

статьей 123 Налогового кодекса Российской Федерации за неправомерное неперечисление налога на доходы физических лиц в виде штрафа в размере 65 742,60 рублей.

На Инспекцию Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска возложена обязанность по устранению допущенных нарушений прав и законных интересов общества с ограниченной ответственностью «Сибремстроймонтаж».

В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Не согласившись с данным решением, Инспекция Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска обратилась в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение суда первой инстанции  отменить в части признания недействительным решения от 21.06.2007 № 41 о привлечении к налоговой ответственности в части:

1)             предложения уплатить 158 988,00 рублей налога на прибыль и 32 464,84 рубля пени, привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной статьей 122 Налогового кодекса Российской Федерации в размере 31 797,60 рублей;

2)      привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной статьей 123 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в размере 65 742,60 рублей;

3)             привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной статьей 119 Налогового кодекса Российской Федерации за несвоевременное представление налоговых деклараций в виде штрафа в размере 1 006 739,92 рублей, в том числе: 10 502,70 рубля за январь, февраль 2006 года; 600,00 рублей за июнь, сентябрь, декабрь 2004 года, май, июнь 2005 года, июнь 2006 года;              995 637,22 рублей по смягчающим обстоятельствам;

4)   привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной статьей 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неполную уплату налога на добавленную стоимость в виде штрафа в размере 98 243,60 рублей, в том числе за: 2004 год – август 41 696,60 рублей (208 483,00 х 20%), октябрь 897,80 рублей (4 489,00 х 20%); 2005 год – апрель 836,40 рублей (4 182,00 х 20%), ноябрь 11 911,00 рублей (59 555,00 х 20%), декабрь 257,20 рублей (1 286,00 х 20%); 2006 год – январь 1 351,40 рубль (6 757,00 х 20%), май 27 872,00 рубля (139 360 х 20%), август 12 177,00 рублей (60 885,00 х 20%), сентябрь 1 244,20 рубля (6 221,00 х 20%)

и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Налоговый орган считает решение суда первой инстанции незаконным и необоснованным по следующим доводам, изложенным в апелляционной жалобе:

- налог на прибыль: договора, заключенные налогоплательщиком с ЗАО «Вамитек», КМУ-1 филиал ОАО «Сибтехмонтаж», ООО «Холдинговая компания «Регионгазнефтестрой» не свидетельствуют о выполнении налогоплательщиком строительно-монтажных работ;

- налог на доходы физических лиц: перечисление налоговым агентом сумм налога, удержанного у налогоплательщика, с нарушением срока, установленного Налоговым кодексом Российской Федерации, в том числе во время или после выездной налоговой проверки, образует состав налогового правонарушения, предусмотренного статьей 123 Налогового кодекса Российской Федерации; обстоятельства, исключающие вину налогового агента в совершении данного правонарушения, отсутствуют;

- привлечение к налоговой ответственности по статье 119 Налогового кодекса Российской Федерации: суд первой инстанции при вынесении решения не учел, что первоначальные налоговые декларации за январь, февраль, март 2006 года налогоплательщиком были поданы в ходе выездной налоговой проверки 11.04.2007 одновременно, налогоплательщик знал о превышении установленного объема выручки в последнем месяце квартала и своей обязанности по представлению ежемесячных налоговых деклараций за 1 квартал 2006 года;

- привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации: вывод суда первой инстанции о том, что у общества на момент принятия спорного решения числилась переплата, является неправомерным; по данным акта сверки по срокам уплаты числилась недоимка за периоды, по которым налогоплательщик был привлечен к налоговой ответственности;

- принятие судом в качестве смягчающих ответственность обстоятельств тяжелое материальное положение налогоплательщика, является необоснованным; у налогоплательщика в периодах, охваченных выездной налоговой проверкой, и до настоящего времени имеется стабильная прибыль от деятельности, что свидетельствует о стабильном осуществлении деятельности; представленные налогоплательщиком документы не могут служить доказательством его тяжелого материального положения.

Общество с ограниченной ответственностью «Сибремстроймонтаж» считает оспариваемое решение суда первой инстанции законным и обоснованным по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу:

- арбитражный суд первой инстанции рассмотрел все доказательства в совокупности и сделал обоснованный вывод о доказанности факта того, что работы, выполненные для вышеперечисленных организаций суть земляные работы или услуги по аренде механизмов с оператором, которые в соответствии с Постановлением Госкомстата РФ от 24.12.2002 № 224 и Постановлением Госстандарта РФ от 06.11.2001 отнесены к разновидностям строительных работ;

- из анализа положений статей 123, 75 Налогового Кодекса Российской Федерации следует, что уплата причитающихся сумм налога в более поздние по сравнению с установленным законодательством о налогах и сборах сроки является основанием для начисления налоговому агенту пеней, а не привлечения его к налоговой ответственности;

- вывод арбитражного суда первой инстанции об отсутствии состава правонарушения по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации является правомерным. На момент вынесения оспариваемого решения о привлечении к налоговой ответственности задолженность по налогу на добавленную стоимость отсутствовала;

- суд первой инстанции обосновано признал в качестве смягчающих ответственность обстоятельств тяжелое материальное положение общества; само по себе наличие прибыли не подтверждает факта, что организация в состоянии уплатить штраф в крупном размере; в приказе о вынужденном простое указано «отсутствие работ» применительно к трудовым отношениям (директор не может приобрести ГСМ для обеспечения работы персонала).

В судебном заседании представитель налогового органа поддержал требования апелляционной жалобы, сослались на доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель общества с ограниченной ответственностью «Сибремстроймонтаж» в судебном заседании доводы апелляционной жалобы не признал, сослались на доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил суд апелляционной инстанции оспариваемое решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

С учетом того, что решение суда первой инстанции оспаривается частично (только в части удовлетворения заявленных требований налогоплательщика), арбитражный суд апелляционной инстанции в соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса при отсутствии возражений лиц, участвующих в деле, проверил законность и обоснованность решения только в обжалуемой части.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Общество с ограниченной ответственностью «Сибремстроймонтаж» зарегистрировано в качестве юридического лица 06.12.2001 администрацией Кировского района г. Красноярска за номером 383, сведения о котором внесены в Единый государственный реестр юридических лиц 10.01.2003 Инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Кировскому району г. Красноярска Красноярского края за основным государственным регистрационным номером 1032401980192.

Налоговым органом на основании решения от 05.03.207 № 12 проведена выездная налоговая проверка общества с ограниченной ответственностью «Сибремстроймонтаж» по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах, в том числе правильности исчисления и уплаты налогов и сборов за период с 01.01.2004 по 28.02.2007.

В ходе проведения проверки установлено и в акте выездной налоговой проверки от 24.05.2007 № 39 зафиксированы, в том числе, следующее нарушения:

1)      неполная уплата налога на прибыль за 2005 год в размере 158 988,00 рублей в результате неправомерного применения льготы по налогу, установленной пунктом 4 статьи 6 Закона Российской Федерации «О налоге на прибыль предприятий и организаций»; из состава выручки общества от выполнения строительно-монтажных работ выручка, налоговым органом исключена выручка, полученная от оказания услуг аренды механизмов, в размере 5 587 960,00 рублей;

2)      неполное перечисление налоговым агентом сумм налога на доходы физических лиц в размере 328 713 рублей;

3)      несвоевременное представление налоговых деклараций по налогу на добавленную стоимость за май - сентябрь, декабрь 2004 года; апрель - декабрь 2005 года; январь, февраль, март, май, июнь, август 2006 года;

4)       неполная уплата налога на добавленную стоимость за май, июль, август, октябрь 2004 года, апрель, июль, август - декабрь 2005 года, январь, февраль, март, май, август, сентябрь 2006 года в общей сумме 784 917,00 рублей на основании налоговых деклараций, представленных налогоплательщиком в налоговый орган в ходе проверки.

21.06.2007 налоговым органом вынесено решение № 41 о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Сибремстроймонтаж» к налоговой ответственности за совершение налоговых правонарушений, в том числе предусмотренных:

-   пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в размере 31 797,60 рублей за неуплату налога на прибыль за 2005 год; 156 983,40 рублей за неуплату налога на добавленную стоимость за май, июль, август, октябрь 2004 года, апрель, июль, август - декабрь 2005 года, январь, февраль, март, май, август, сентябрь 2006 года;

- пунктом 1 статьи 119 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в размере 1 338 619,00 рублей за несвоевременное представление налоговых деклараций по налогу на добавленную стоимость за май - сентябрь, декабрь 2004 года; апрель - декабрь 2005 года; январь, февраль, март, май, июнь, август 2006 года;

- статьей 123 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в размере 65 742,60 рублей за неправомерное неперечисление налоговым агентом сумм налога на доходы физических лиц.

Кроме того, указанным решением обществу предложено уплатить доначисленный налог на прибыль за 2005 год в сумме 158 988,00 рублей, а также начисленные пени за несвоевременную уплату налога в сумме 32 464,84 рублей.

Общество с ограниченной ответственностью