Постановление третьего арбитражного апелляционного суда от 21.12.2010 по делу n а33-3942/2010 по делу о взыскании долга по договору строительного субподряда, а также процентов за пользование чужими денежными средствами.суд первой инстанции арбитражный суд красноярского края

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 21 декабря 2010 г. по делу N А33-3942/2010
Резолютивная часть постановления объявлена "20" декабря 2010 года.
Полный текст постановления изготовлен "21" декабря 2010 года.
Третий арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Хасановой И.А.,
судей: Гуровой Т.С., Магда О.В.
при ведении протокола судебного заседания секретарем Шкреба К.В.,
при участии: от ОАО "Красноярскэнергострой": Пилявского А.А. - представителя по доверенности от 15.11.2010 N 98; Верещак С.В. - представителя по доверенности от 01.09.2010 N 88;
от ООО "КИП-ЭНЕРГО": Еленкина А.В. - представителя по доверенности от 21.02.2010, Сафонова В.В. - директора на основании приказа о назначении 30.11.2004,
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Красноярскэнергострой"
на решение Арбитражного суда Красноярского края
от "19" августа 2010 года по делу N А33-3942/2010, принятое судьей Мыглан Л.А.,
установил:
общество с ограниченной ответственностью "КИП-ЭНЕРГО" (далее истец, ООО "КИП-ЭНЕРГО") обратилось в Арбитражный суд Красноярского края к открытому акционерному обществу "Красноярскэнергострой" (далее ответчик, ОАО "Красноярскэнергострой") с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса, о взыскании 2 493 762 рубля 49 копеек, в том числе 2 352 983 рубля 49 копеек долга по договору строительного субподряда N 154 от 14.04.2009 и 140 779 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.
Третьим лицом без самостоятельных требований на стороне ответчика привлечено Красноярское государственное бюджетное учреждение "Управление капитального строительства" Министерства строительства и архитектуры Красноярского края.
Решением арбитражного суда Красноярского края 19 августа 2009 иск удовлетворен частично.
Взыскано с открытого акционерного общества "Красноярскэнергострой", п. Емельяново в пользу общества с ограниченной ответственностью "КИП-ЭНЕРГО", г. Красноярск 1 352 983 руб. 49 коп. долга, 82 080 руб. 99 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами. Во взыскании остальной суммы иска отказано.
Не согласившись с вынесенным судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить вынесенный судебный акт, по следующим основаниям:
- суд неправомерно на основании сметы, подписанной истцом в одностороннем порядке, взыскал стоимость монтажа и демонтажа строительных лесов в размере 385 689,02 рубля, а также взыскал стоимость передано товара на основании товарной накладной N 11 от 30.09.2009 на сумму 124 100, 86 рублей. Указанные суммы в стоимость работ не входили. Судом не исследована товарная накладная N 11 от 30.09.2009 на сумму 62 276,40 рублей;
- суд не применил подлежащие применению положения статьи 743 Гражданского кодекса РФ;
- задолженность за выполненные по договору строительного подряда работы у ответчика перед истцом отсутствовала уже на момент подачи искового заявления, что подтверждается совокупностью доказательств, которым судом первой инстанции не дана правовая оценка.
В отзыве на апелляционную жалобу истец просит вынесенный судебный акт оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.
Определением от 11.10.2010 апелляционная жалоба принята к производству, назначено ее рассмотрение на 18.11.2010 года с последующим отложением на 13.12.2010. В судебном заседании на основании статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса объявлялся перерыв до 10 часов 30 минут 20 декабря 2010, после чего заседание продолжено.
В судебном заседании истец и ответчик поддержали доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее.
Третье лицо представило отзыв, указав, что работы по государственному контракту N 203-01.1-08 от 12.05.2008 на выполнение строительно-монтажных и пусконаладочных работ по строительству объекта "Центр экстремальных видов спорта" окончены, расчет за выполненные работы произведен с ответчиком полностью, объект введен в эксплуатацию в июне 2009 года.
Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
При рассмотрении дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.
Между истцом (субподрядчик) и ответчиком (генподрядчик) заключен договор строительного подряда N 154 от 14.04.2009, по условиям которого субподрядчик (истец) обязался выполнить собственными или привлеченными силами работы по внутренней отделке помещений на объекте "Центр экстремальных видов спорта", расположенном по адресу: г. Красноярск, Центральный район, остров Отдыха, сдать их результат генподрядчику, а последний обязался принять результат работ и оплатить из стоимость в соответствии со сметой и условиями договора.
Пунктом 1.2 договора предусмотрено, что субподрядчик предоставляет для выполнения работ материалы и оборудование, необходимое для выполнения работ. Стоимость материалов и оборудования используемых субподрядчиком для выполнения работ, включена в общую стоимость договора, предусмотренную в пункте 2.1.
Договором определены срок начала выполнения работ - дата, указанная в уведомлении о начале работ (УНР), срок окончания - в течение 15 календарных дней с даты начала работ.
Стоимость подлежащих выполнению работ согласно п. 2.1 договора определяется в соответствии со сметой (Приложение N 1 к договору), которая включает НДС 18%, а также стоимость материалов и оборудования. Стоимость работ, предусмотренная сметой, включает все возможные расходы Субподрядчика, включая стоимость материалов, стоимость доставки материалов субподрядчиком до объекта и его вознаграждение за выполненные работы.
Согласно пункту 2.2 оплата выполненных работ производится путем перечисления денежных средств за выполненные работы на основании подписанных генподрядчиков актов приемки выполненных работ КС-2, справок о стоимости выполненных работ и затрат КС-3, за вычетом сумм гарантийных удержаний, стоимости услуг генподряда, стоимости потребленных субподрядчиком ресурсов.
Согласно п. 2.9 стоимость услуг Генподрядчика составляет 15% от стоимости настоящего договора.
Как следует из пояснений сторон и представленных доказательств, первоначально сторонами согласованы сметы:
N 4/09-11 от 14.04.2009 на сумму 999 720 руб. 78 коп.,
- б/н и без даты на сумму 5 971 132 рублей, в т.ч. НДС 18%, (л.д. 82-120 том N 2)
- N 2 на сумму 474 738 рублей, в т.ч. НДС 18%, (л.д. 123-124 том N 2)
- N 3 от 10.07.2009 на 786 340 рублей, в т.ч. НДС 18%, (л.д. 125-130 том N 2)
- N 4 на сумму 515 061 рублей, в т.ч. НДС 18%, (л.д. 131-139 том N 2)
- N 4/09-18 на сумму 33 884 рублей, в т.ч. НДС 18%, (л.д. 121-122 том N 2)
- N 5 от 11.08.2009 на сумму 573 847 рублей, в т.ч. НДС 18%, (л.д. 140-148 том N 2)
- N 6 на сумму 1 253 840 рублей, в т.ч. НДС 18%. (л.д. 149-152 том N 2)
Позднее, смета N 4/09-11 от 14.04.2009 на сумму 999 720 руб. 78 коп. заменена на смету N 1 от 17.07.2009 на сумму 950 594 рублей, в т.ч. НДС 18% (л.д. 57-81 том N 2)
Вместо сметы б/н и даты на сумму 5 971 132 рублей, в т.ч. НДС 18% сторонами договора был согласован новый сметный расчет N 1 от 28.08.2009; отделка с полами 3-й этаж оси 1-19 на сумму 4 479 191 руб. 75 коп. в связи с изменениями в объеме работ и применяемых расценок (л.д. 117-141 том N 4)
Новые сметные расчеты N 1 от 28.08.2009 (отделка с полами 3-й этаж оси 1-19) на сумму 4 479 191 руб. 75 коп. и N 1 на сумму 950 593 руб. 84 коп., в т.ч. НДС 18%, Отделка с полами 1-й этаж оси 13-23П-Р были подписаны со стороны истца исполнительным директором ООО "КИП-Энерго" В.В. Сидоренко на основании доверенности N 17-10-08 от 17.10.2008.
В подтверждение выполнения работ по договору истцом представлены акты приемки выполненных работ по форме КС-2 с учетом НДС:
N 1 от 27.04.2009 на сумму 122 072,18 рублей; справка КС-3 на ту же сумму л.д. 29 том N 2)
N 2 от 02.05.2009 на сумму 61 669,16 рублей; справка КС-3 на ту же сумму л.д. 28 том N 2
N 3 - до от 10.05.2009 на сумму 19 657,62 рубля; справка КС-3 на ту же сумму л.д. 27 том N 2
N 4 от 12.05.2009 на сумму 157 193,70 рублей; справка КС-3 на ту же сумму л.д. 26 том N 2
N 5 от 12.05.2009 на сумму 77 090,24 рубля; справка КС-3 на ту же сумму л.д. 25 том N 2
N 6 от 18.05.2009 на сумму 155 388,44 рубля; справка КС-3 на ту же сумму л.д. 24 том N 2
N 7 от 12.05.2009 на сумму 11 901,54 рубля; справка КС-3 на ту же сумму л.д. 47 том N 2
N 8 от 29.05.2009 на сумму 499 483,38 рубля; справка КС-3 на ту же сумму л.д. 46 том N 2
N 9 от 29.05.2009 на сумму 248 865,23 рубля; справка КС-3 на ту же сумму л.д. 45 том N 2
N 13 - доп от 29.05.2009 на сумму 8 203,36 рубля; справка КС-3 на ту же сумму л.д. 44 том N 2
N 14 от 29.05.2009 на сумму 14 226,38 рубля; справка КС-3 на ту же сумму л.д. 43 том N 2
N 15 от 09.06.2009 на сумму 701 439,70 рубля; справка КС-3 на ту же сумму л.д. 42 том N 2
N 16 от 09.06.2009 на сумму 365 516,80 рубля; справка КС-3 на ту же сумму л.д. 41 том N 2
N 21 от 29.05.2009 на сумму 2 486 509,65 рубля; справка КС-3 на ту же сумму л.д. 40 том N 2
N 26 от 29.05.2009 на сумму 30 858,18 рубля; справка КС-3 на ту же сумму л.д. 39 том N 2
N 32 от 23.07.2009 на сумму 1 574 100,73 рубля; справка КС-3 на ту же сумму л.д. 38 том N 2
N 34 от 23.07.2009 на сумму 4 186,64 рубля; справка КС-3 на ту же сумму л.д. 37 том N 2
N 1 от 11.08.2009 на сумму 92 345,94 рубля; справка КС-3 на ту же сумму л.д. 36 том N 2
N 2 от 11.08.2009 на сумму 108 636,70 рубля;
N 3 от 11.08.2009 на сумму 786 340,20 рубля; справка КС-3 на ту же сумму л.д. 35 том N 2
N 4 от 11.08.2009 на сумму 515 490,08 рубля; справка КС-3 на ту же сумму л.д. 34 том N 2
N 5 от 11.08.2009 на сумму 575 425,95 рубля; справка КС-3 на ту же сумму л.д. 33 том N 2
N 6 от 11.08.2009 на сумму 1 231 621,46 рубля;
N 8 от 11.08.2009 на сумму 32 809,90 рубля; справка КС-3 на ту же сумму л.д. 32 том N 2
N 9 от 11.08.2009 на сумму 81 435,34 рубля; справка КС-3 на ту же сумму л.д. 31 том N 2
N 11 от 11.08.2009 на сумму 171 144,84 рубля, справка КС-3 на ту же сумму л.д. 30 том N 2
а всего на сумму 10 133 613,34 рубля.
Дополнительно сторонами подписана справка о стоимости выполненных работ и затрат N 2 от 11.08.2009 на сумму 232 737,56 рублей, тогда как акт о приемке выполненных работ на указанную сумму отсутствует.
В дело представлен акт о приемке выполненных работ от 28.08.2009, составленный за период с 19.05.2009 по 28.08.2009 в котором указаны объемы завышенных работ и их стоимость, определена общая стоимость завышенного объема работ в размере 1 133 321,56 рублей (л.д. 100-106 том N 4).
Истцом подготовлен финансово-сметный расчет на объем и стоимость керамзитобетона примененного на устройстве полов на объекте, согласно которому количество бетона легкого на пористых наполнителях на 3-й этаж площадью 2 963 кв. м запланировано по смете - 30,2407 куб. м, фактически израсходовано - 44,4452 куб. м. На балкон 3-го этажа площадью 210 кв. м запланировано по смете 1,886 куб. м, тогда как фактически израсходовано 14,0 куб. м. Перерасход керамзитобетона произошел ввиду неровностей перекрытий 3-го этажа. В этой связи истец просил ответчика пересмотреть локальную смету по балкону 3 этажа и принять акты выполненных работ с учетом этих изменений (л.д. 57 том N 5).
В ответ на указанную просьбу по товарной накладной N 11 от 30.09.2009 истцом ответчику передан раствор М 150 в количестве 27 куб. м и краска в количестве 3 кг на общую сумму 62 276,40 рублей. По приходному ордеру N 00003068 представителем ответчика Полеготченковым А.В. принят указанный товар от истца (л.д. 20-21 том N 5).
Истцом предоставлена аналогичная товарная накладная N 11 от 30.09.2009 на сумму 124 100,86 рублей, в которой увеличено количество раствора М150 до 53,947 куб. м (л.д. 23 том N 4)
Истцом и ответчиком подписаны акты на возмещение расходов в размере 15% от стоимости выполненных работ (услуги генподряда): на сумму 18310,83 рубля; на сумму 9 250,37 рублей; на сумму 23 579,06 рублей; на сумму 2 948,64 рубля; на сумму 23308,27 рублей; на сумму 11 563,54 рубля; на сумму 1785,23 рубля; на сумму 4 628,73 рубля;на сумму 105215,95 рублей; на сумму 372 976,45 рублей; на сумму 54 827 рублей; на сумму 2133,96 рублей, на сумму 74 922, 51 рубль; на сумму 123,50 рублей; на сумму 37329,78 рублей; на сумму 236 115,1 рублей; от 11.08.2009 на сумму 14744,99 рублей; на сумму 13 851,89 рублей; на сумму 117 951,03 рубля; на сумму 86 313,90 рублей; на сумму 25 671,73 рубля; на сумму 628 рублей; на сумму 77323,51 рубль; на сумму 4921,49 рублей; на сумму 12215,30 рублей на сумму 16295,51 рубль, а всего на сумму 1 359 043,80 рублей (л.д. 28-78 том N 4)
Оплата выполненных работ произведена:
п/п N 581 от 30.04.2009 на сумму 100 000 рублей, N 787 от 20.05.2009 на сумму 188 474,12 рублей, N 874 от 25.05.2009 на сумму 500 000 рублей; N 963 от 01.06.2009 на сумму 200 000 рублей; N 57 от 16.06.2009 на сумму 300 000 рублей; N 91 от 19.06.2009 на сумму 1 000 000 рублей; N 186 от 06.07.2009 на сумму 1500 000 рублей; N 419 от 13.08.2009 на сумму 500 000 рублей на общую сумму 4 288 474,12 рублей (л.д. 142-149 том N 6) Кроме того, как следует из пояснений ответчика и не оспаривается истцом, в счет оплаты выполненных работ произведен взаимозачет с истцом на сумму 144 250,85 рублей по договору поставки N 274 от 21.04.2009 за поставленный бетон (акт взаимозачета N 34 от 30.06.2009 на 888 262,19 рублей) (л.д. 97 том N 4)
Согласно акта сверки взаимных расчетов по состоянию на 15.12.2009 стоимость выполненных работ составила 9 062 568,18 рублей. Задолженности перед истцом по акту сверки расчетов на 15.12.2009 установлена в размере 3 279 799,41 рубль (л.д. 19 том N 1).
Платежным поручением N 380 от 23.12.2009 истцом ответчику перечислено 700 000 рублей по договору строительного подряда N 154 от 14.04.2009 (л.д. 76 том N 1)
Сторонами 18 февраля 2010 подписан акт сдачи-приемки работ по договору, в котором стороны констатировали общую сумму средств, перечисленных по договору - 4 988 474,12 рублей и наличие задолженности перед истцом в размере 2 579 799,41 рубль (3 279 799,41 - 700 000) (л.д. 25 том N 1)
Платежным поручением N 348 от 19.02.2010 истцом ответчику перечислено 1 579 799,41 рубль по договору субподряда (л.д. 77 том N 1). На основании письма истца от 18.02.2010 платежным поручением N 420 от 26.02.2010 ответчиком перечислено ООО "Бизнес-Альянс" 1 000 000 рублей по договору строительного субподряда (л.д. 18-19 том N 1).
Письмом N 223 от 24.02.2010 ответчик (генподрядчик) вернул истцу не подписанный акт выполненных работ по установке и разборке внутренних трубчатых