Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 10.01.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Изменить решение (ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

11 января 2011 года.

Дело №

г. Красноярск

А33-294/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 27 декабря 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 января 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Споткай Л.Е.,

судей: Бабенко А.Н., Магда О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Щекотуровой Я.С.,

при участии:

от ОАО «Сибирская губерния» - представителя Гурко И.Н. по доверенности от 29.08.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Сибирская губерния»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 16 августа 2010 года по делу № А33-294/2009, принятое судьей Путинцевой Е.И.,

установил:

закрытое акционерное общество «Страховая компания «Чулпан» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к обществу с ограниченной ответственностью «АЛПИ-Инвест»  (ОГРН 1042400560872), открытому акционерному обществу «АЛПИ», обществу с ограниченной ответственностью «Птицефабрика «Сибирская губерния», открытому акционерному обществу «Птицефабрика «Сибирская губерния» о взыскании 3263000 рублей долга, 585 155 рублей 03 копейки купонного дохода, начисленного за период с 28 августа 2008 года до 21 августа 2009 года, 89040 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами.

Определением от 2 марта 2009 года к участию в деле привлечено в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требований относительно предмета спора: закрытое акционерное общество «Инвестиционная компания «Тройка Диалог».

Определением от 7 апреля 2009 года произведена замена общества с ограниченной ответственностью «Птицефабрика «Сибирская губерния» на его правопреемника – открытое акционерное общество «Сибирская губерния» (ОГРН 1082404001130, ИНН 2404011989).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 16 августа 2010 года иск удовлетворен. Солидарно с ООО «АЛПИ-Инвест», с ОАО «Сибирская губерния», с ОАО «Птицефабрика «Сибирская губерния», с ОАО «АЛПИ» в пользу ЗАО «Страховая компания «Чулпан» взыскано  3937195 рублей 03 копейки, в том числе 3263000 рублей долга, 585 155 рублей 03 копейки – купонный доход, 89040 рублей – процентов за пользование чужими денежными средствами, а также 31185 рублей 97 копеек – госпошлины. Возвращено ЗАО «Страховая компания «Чулпан» из федерального бюджета 7839 рублей 38 копеек – излишне уплаченной по платежному поручению № 01996 от 23.09.2009 – госпошлины.

Не согласившись с данным судебным актом, ОАО «Сибирская губерния» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 16 августа 2010 года отменить.

В обоснование своих доводов заявитель апелляционной жалобы указывает, что судом не принято во внимание несоблюдение истцом обязательного досудебного порядка урегулирования споров, так как подлинники почтовых документов, подтверждающих вручение ответчикам требований об исполнении поручительства, в материалах дела отсутствуют.

Также заявитель ссылается на то, что суд не принял в качестве доказательств погашения долга платежные поручения № 16, 131286, 131284, 129, 1127419.

Судом не проверено количество облигаций,  которыми владеет истец. При этом выписки по счету депо депозитария - некоммерческого партнерства «Национальный депозитарный центр» не представлены в материалы дела.

По утверждению заявителя решение суда принято в отношении прав и обязанностей лица, не привлеченного к участию в деле, поскольку в удовлетворении ходатайства ОАО «Сибирская губерния» о процессуальном правопреемстве отказано необоснованно.

Также заявитель в дополнении к апелляционной жалобе ссылается на то, что поскольку ответственность поручителей за исполнение эмитентом обязательств перед истцом по уплате процентов за несвоевременное исполнение обязательств по погашению облигаций и выплате купонного дохода решением о выпуске ценных бумаг и офертой о предоставлении обеспечения в форме поручительства для целей выпуска облигаций от 21.04.2006 не предусмотрена, то требования истца в части взыскания с поручителей процентов за пользование чужими денежными средствами, неправомерно.

В судебном заседании представитель ОАО «Сибирская губерния» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение от 16 августа 2010 года отменить и принять по делу новый судебный акт.

В судебном заседании в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв до  27 декабря 2010 года. После перерыва судебное заседание продолжено.

Истец, ответчики – ООО «АЛПИ-Инвест», ОАО «АЛПИ», ОАО «Птицефабрика «Сибирская губерния», треть лицо, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в судебное заседание не явились. На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело рассматривается в отсутствие  представителей указанных лиц.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

22.06.2006 ФСФР зарегистрировано решение о выпуске ценных бумаг ООО «АЛПИ-Инвест» за государственным регистрационным номером 4-01-36159-R. Решение о выпуске ценных бумаг утверждено единственным участником ООО «АЛПИ-Инвест» от 21.04.2006. Согласно решению о выпуске ценных бумаг ООО «АЛПИ-Инвест» является эмитентом неконвертируемых процентных документарных облигаций на предъявителя серии 01 с обязательным централизованным хранением в количестве 1500000 штук, номинальной стоимостью 1000 рублей, общей номинальной стоимостью 1 500 000 000 рублей со сроком погашения в 1092-й день с даты начала размещения облигаций выпуска, размещаемых по открытой подписке.

Выпуск всех облигаций оформляется одним сертификатом, подлежащим обязательному централизованному     хранения     в     НДЦ    (Некоммерческое    партнерство    «Национальный

депозитарный центр»). Учет и удостоверение прав на облигации, учет и удостоверение передачи     облигаций,        включая        случаи        обременения        облигаций  обязательствами,

осуществляется НДЦ, выполняющим функции Депозитария, и депозитариями, являющимися депонентами по отношению к НДЦ. Права собственности на облигации подтверждаются выписками по счетам депо, выдаваемыми НДЦ и Депозитариями - депонентами НДЦ держателям облигаций. Право собственности на облигации переходит от одного лица к другому в момент внесения приходной записи по счету депо приобретателя облигаций в НДЦ и   депозитариях – депонентах НДЦ (пункт 3 Решения о выпуске ценных бумаг).

Права владельца каждой ценной бумаги выпуска определены в пункте 7 Решения о выпуске ценных бумаг, согласно которому документами, удостоверяющими права, закрепленные облигацией, является Сертификат облигаций и Решение о выпуске ценных бумаг.

Владелец облигации имеет право на получение при погашении облигаций в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации. Владелец облигации имеет право на получение фиксированного в  ней процента от номинальной стоимости  облигации (купонного дохода), порядок определения размера которого указан в п. 9.3 Решения о выпуске ценных бумаг, п. 9.1.2 Проспекта ценных бумаг, а сроки выплаты в п. 9.4 Решения о выпуске ценных бумаг, п. 9.1.2 Проспекта ценных бумаг.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Эмитентом своих обязательств по облигациям, владельцы облигаций или уполномоченные ими лица (в том числе номинальные держатели облигаций) имеют право обратиться к лицам, предоставившим обеспечение по облигациям выпуска в соответствии с условиями оферты о предоставлении обеспечения в форме поручительства для целей выпуска облигаций, в порядке, предусмотренном п. 12 Решения о выпуске ценных бумаг и п. 9.1.2 Проспекта ценных бумаг.

Лицами, предоставившими обеспечение по данному выпуску облигаций (поручители), являются:

-   ОАО «АЛПИ»;

-   ООО «Птицефабрика   «Сибирская   губерния»;

-   ОАО «Птицефабрика «Сибирская   губерния».

     Поручители,                                 предоставившие              обеспечение,   несут            солидарную   с                           эмитентом

ответственность за неисполнение (ненадлежащее исполнение) эмитентом обязательств по облигациям.

Условия и порядок размещения ценных бумаг выпуска определены в пункте 8 Решения о выпуске ценных бумаг, согласно подпункту 8.2 которого дата начала размещения, или порядок еѐ определения: размещение облигаций начинается не ранее, чем через две недели с даты публикации эмитентом сообщения о государственной регистрации выпуска с указанием порядка доступа любых заинтересованных лиц к информации, содержащейся в Проспекте ценных бумаг в соответствии с требованиями Федерального закона «О рынке ценных бумаг» и нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг в порядке, предусмотренном п. 11 Решения о выпуске и п. 2.9 Проспекта ценных бумаг. При этом указанный двухнедельный срок исчисляется с даты опубликования сообщения о государственной регистрации выпуска облигаций в газете «Красноярский рабочий».

Сообщение о дате начала размещения облигаций публикуется эмитентом в соответствии с требованиями Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденного Приказом   ФСФР от 16.03.2005 № 05-5/пз-и в следующие сроки:

-  в ленте новостей (АК & М, Интерфакс) - не позднее, чем за 5 дней до даты начала размещения ценных бумаг;

-  на сайте эмитента в сети Интернет по адресу: www.alpi.ru – не позднее, чем за 4 дня до даты начала размещения ценных бумаг.

Условия погашения и выплаты доходов по облигациям определены в разделе 9 Решения о   выпуске ценных   бумаг.

В соответствии с пунктом 9.2 Решения о выпуске ценных бумаг датой начала погашения является 1092-й день с даты начала размещения облигаций выпуска. Дата начала и окончания погашения облигаций выпуска совпадают. Погашение облигаций производится платежным агентом по поручению и за счет эмитента, функции которого выполняет Некоммерческое партнерство «Национальный депозитарный центр».

В пункте 9.3 Решения о выпуске ценных бумаг установлен порядок определения дохода, выплачиваемого по каждой облигации, согласно которому процентная ставка по пятому купону (С5) определяется в соответствии с порядком, приведенным в п. 9.3.1 Решения о выпуске ценных бумаг и п. 9.1.2 Проспекта ценных бумаг. Датой начала купонного периода пятого купона является 728-й день с даты начала размещения облигаций, датой окончания купонного периода пятого купона является 910-й день с даты начала размещения облигаций. Расчет выплат по пятому купону на одну облигацию производится по следующей формуле:

    КД=С5*Nоm*(Т5-Т4)/(365*100%),

где КД - величина купонного дохода по каждой облигации, Nоm – номинальная стоимость одной облигации, С5 – размер процентной ставки по пятому купону, проценты годовых, Т4 - дата начала пятого купонного периода, Т5 - дата окончания пятого купонного периода.

Процентная ставка по шестому купону (С6) определяется в соответствии с порядком, приведенным в п. 9.3.1 Решения о выпуске ценных бумаг и п. 9.1.2 Проспекта ценных бумаг. Датой      начала     купонного     периода пятого     купона       является     910-й  день     с даты

начала размещения облигаций, датой окончания купонного периода пятого купона является 1092-й день с даты начала размещения облигаций. Расчет выплат по пятому купону   на   одну  облигацию   производится   по   следующей формуле:

КД=С6*Nоm*(Т6-Т5)/(365*100%),

где КД - величина купонного дохода по каждой облигации, Nоm – номинальная стоимость      одной       облигации,   С6   –   размер       процентной   ставки       по   шестому   купону,

проценты годовых, Т5 - дата начала шестого купонного периода, Т6 - дата окончания шестого купонного   периода.

Согласно пункту 9.3.1 Решения о выпуске ценных бумаг информация об определенных эмитентом ставках по купонам облигаций, начиная со второго доводится до потенциальных потребителей путем раскрытия в форме сообщения о существенных фактах не позднее, чем за 10 календарных дней до даты начала i-го купонного периода по облигациям и в следующие сроки с момента составления протокола, на котором принято решение об установлении процентной ставки по купону: - в ленте новостей   - не позднее 1 дня;

-   на странице   в сети Интернет   - www.alpi.ru – не   позднее 3 дней;

-   в газете   «Красноярский   рабочий» - не позднее 5 дней.

Эмитент направляет сообщение о принятии решения об определении размера процента (купона) по облигациям в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не позднее 5 дней с даты принятия решения об определении размера процента (купона) по облигациям, определенного в соответствии с настоящим Решением о выпуске ценных бумаг и Проспектом ценных бумаг. Эмитент также публикует указанное сообщение в журнале «Приложение к Вестнику ФСФР».

Сведения о действиях владельцев облигаций и порядке раскрытия информации в случае дефолта по облигациям указана в пункте 9.7 Решения о выпуске ценных бумаг, согласно которому в случае неисполнения/ненадлежащего исполнения эмитентом обязательств по облигациям (в том числе дефолта или технического дефолта) владельцы облигаций имеют право обратиться к поручителям с требованием на условиях и в порядке, описанному в п. 12 Решения о выпуске ценных бумаг и   п.   9.1.2 Проспекта ценных бумаг.

В случае дефолта и / или технического дефолта эмитент в течение 10 дней с даты наступления дефолта и/или технического дефолта публикует в «Приложении к Вестнику ФСФР», в газете «Красноярский рабочий», на странице эмитента в сети Интернет по адресу www.alpi.ru информацию, которая включает в себя:

-   объем неисполненных обязательств;

-   причину неисполнения обязательств;

-  перечисление возможных действий владельцев облигаций по удовлетворению своих требований.

Дополнительно эмитент публикует сообщение о наступлении дефолта и/или технического дефолта по облигациям на ленте новостей (АК&М, Интерфакс) в течение 5   дней   с   даты   наступления   данного   события.

Условия обеспечения исполнения обязательств