Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 10.01.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Изменить решение (ст.269 АПК)

и реконструкции объекта (административно-торгового центра, расположенного по адресу: г.Красноярск, пр. им. газ. Красноярский рабочий дом 29 стр. 117) в соответствии с условиями договора, заданием заказчика, технической документацией и сметой, в сроки, предусмотренные планом-графиком строительных работ, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную договором цену.

22 августа 2007 года между обществом с ограниченной ответственностью «Стеклокомплект» (генподрядчик) и федеральным государственным предприятием «Управление специального строительства по территории № 9 при Спецстрое России» (субподрядчик) подписан договор субподряда № 47 (т.1, л.д. 24), в соответствии с пунктом 1.1. которого субподрядчик обязуется на свой риск собственными и (или) привлеченными силами и средствами выполнить следующие работы: по изготовлению конструкций и монтажа надстройки 6-го и 7-го этажей административно-торгового комплекса по проспекту «Красноярский рабочий», 29 строение 117, и сдать результат работ генподрядчику, а генподрядчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно пункту 2.1. договора стоимость работ по договору является договорной и составляет 19 041 428 рублей, в том числе НДС 18% - 2 904 625 рублей. Протокол согласования цены является неотъемлемой частью договора (приложение № 1).

В силу пункта 3.1 договора календарные сроки выполнения работы: начало работ- 1 сентября 2007 года; окончание работ – 31 декабря 2007 года.

В пункте 4.1 договора субподрядчик обязался:

-   выполнять своими силами, а в отдельных случаях и средствами, все работы в объеме и в сроки, предусмотренные в договоре и приложениях к нему и сдать работы приемочной комиссии в состоянии, пригодном к нормальной эксплуатации объекта;

- поставлять на строительную площадку (если это вменяется в обязанности субподрядчика) необходимые материалы и оборудование, а также осуществлять их приемку, руководить разгрузкой, складированием. При необходимости передать оборудование под охрану генподрядчику;

-   нести риск гибели или случайного повреждения материалов и оборудования, нести риск случайной гибели или случайного повреждения результата работы до ее приемки генподрядчиком.

Согласно пункту 5.1. договора в случае выполнения субподрядчиком работ своими материалами, генподрядчик производит предоплату на приобретение материалов в размере 30% от сметной стоимости в течение 5-ти дней с момента подписания договора путем перечисления денежных средств на расчетный счет субподрядчика.

В соответствии с пунктом 5.2. договора окончательный расчет производится в течение 7 дней с момента окончания и сдачи работ и подписания приемосдаточного акта, подтверждающего выполнение полного комплекса работ, предусмотренного договором.

Согласно пункту 5.3. договора субподрядчик ежемесячно предъявляет генподрядчику акт выполненных работ (КС-2), справку о стоимости выполненных работ (КС-3) не позднее 25-го числа каждого месяца.

В пункте 8.1 договора сторонами определен срок действия договора - с 22 августа 2007 года по 31 декабря 2007 года.

Пунктом 10.2 договора предусмотрено, что наличие дефектов, выявленных в течение гарантийного срока, устанавливается актом заказчика, генподрядчика и субподрядчика. Для участия в составлении акта согласования порядка и сроков устранения дефектов субподрядчик обязан командировать своего представителя не позднее 5 дней со дня получения письменного извещения генподрядчика. За задержку устранения дефектов в работах и конструкциях против сроков, предусмотренных актом сторон, а в случае неявки субподрядчика – односторонним актом, субподрядчик уплачивает генподрядчику неустойку в размере 100 рублей за каждый день просрочки. В том случае, если субподрядчик не устранил дефекты в установленные актом сроки, генподрядчик вправе устранить дефекты своими силами за счет субподрядчика и взыскать с него неустойку в размере 50% от стоимости работ по устранению дефектов.

В соответствии с пунктом 10.5. договора за невыполнение работ в соответствии с настоящим договором в указанные сроки, субподрядчик платит генеральному подрядчику штраф в размере 0,5% от стоимости общего объема работ по договору за каждый день просрочки.

Сторонами подписан протокол согласования расценок на изготовление и монтаж надстройки 6 и 7 этажей административно-торгового комплекса по пр. Красноярский рабочий 29 стр. 117 (т.1 л.д. 28).

Платежными поручениями от 28 августа 2007 года № 61 на сумму 3 581 582 рубля 65 копеек и от 24 сентября 2007 года № 81 на сумму 5 000 000 рублей (т.2, л.д. 15-16) истец перечислил ответчику 8 581 582 рубля 65 копеек на основании договора от 22 августа 2007 года № 47.

Во исполнение условий договора истец передал ответчику материалы на сумму 417 724 рублей 42 копейки, в подтверждение чего представил накладные от 22 ноября 2007 года № 1 на сумму 388 609 рублей 59 копеек и от 20 декабря 2007 года № 2 на сумму 29 114 рублей 83 копейки (т.1, л.д. 46-47). Материалы по указанным накладным получены старшим прорабом Первухиным А.В.

В подтверждение выполнения работ и передаче материалов по договору от 22 августа 2007 года № 47 ответчиком представлены акты о приемке выполненных работ на сумму 9 605 331 рубль 44 копейки и справки  о стоимости выполненных работ и затрат (т.2, л.д. 17-95): от 31 августа 2007 года №14 (изготовление металлоконструкций) - за август 2007 года на сумму 3 581 582 рубля 60 копеек, от 21 сентября 2007 года №16 (стоимость материалов) - за сентябрь 2007 года на сумму 452 448 рублей 10 копеек, от 20 сентября 2007 года №17 (изготовление металлоконструкций) – за сентябрь 2007 года на сумму 5 047 552 рубля, от 30 ноября 2007 года № 41/1 (демонтаж перекрытий) – за ноябрь 2007 года на сумму 81 962 рублей 80 копеек, от 30 ноября 2007 года №42 (подкрановый путь) – за ноябрь 2007 года на сумму 100 540 рублей 92 копейки, от 30 ноября 2007 года № 44 (монтаж надстройки 6 и 7 этажей) -  на сумму 121 352 рублей, от 30 ноября 2007 года №45 (монтаж башенного крана) – за ноябрь 2007 года на сумму 219 893 рублей 02 копеек.

Письмом от 19 сентября 2007 года истец потребовал от ответчика предоставить график производства работ и графики комплектации оборудования материалами, график финансирования работ (т.1, л.д. 30).

Письмом от 6 ноября 2007 года № 27 истец обратился к ответчику с требованием ускорить выполнение работ (т.1, л.д. 31).

Письмом от 7 ноября 2007 года № 46/926-582 (т.4, л.д. 35) ответчик обратился к истцу с просьбой принять решение о перечислении денежных средств в размере 5 819 644 рубля 66 копеек на расчетный счет ответчика для приобретения металлоизделей, арматуры, профнастила, бетона, на изготовление и монтаж металлоконструкций.

Письмом от 19 ноября 2007 года № 29 истец потребовал от ответчика предоставить уточненный график производства работ и графики комплектации оборудования материалами, график финансирования работ (т.1, л.д. 32).

Сторонами подписана таблица соответствия полученным материальным средствам приобретенных материалов и выполненных работ по объекту АТК (Красноярский рабочий 29), согласно которой уплаченная 28 августа 2007 года сумма 3 582 600 рублей назначение: 1 200 000 рублей – панели завода ЖБИ 937 Спецстрой (документы при получении панелей), 1 241 956 рублей 80 копеек – Сибметалсервис сч. от 28 августа 2007 года № 28264 (база «Сибсталь» изготовление), 573 718 рублей Сибметалсервис сч. от 28 августа 2007 года № 573718 (база «Сибсталь»), 670 482 рублей – Евразметсиб швеллер 16,3 пс сч. 10490 от 28 августа 2007 года (база «Сибсталь»).

Письмом от 25 января 2008 года (т.1, л.д. 33) истец уведомил ответчика об отказе от договора субподряда от 22 августа 2007 года № 47 в соответствии с пунктом 2 статьи 715 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также потребовал возврата переданных ответчику материалов необходимых для строительства. Данное письмо получено ответчиком 29 января 2008 года, что подтверждается уведомлением о вручении (т.2, л.д. 101) и не оспаривается ответчиком.

Письмом от 7 февраля 2008 года № 10 (т.4, л.д. 23) истец уведомил ответчика о приостановлении действия заявления об отказе от договора в связи с тем, что ответчик принимает меры по устранению замечаний генподрядчика и в связи с намерением сторон к подписанию договора по продолжению производства работ в 2008 году. В срок до 14 февраля 2008 года сторонами должны быть подписаны следующие документы: акт сверки, согласованный сторонами график поставки недопоставленных материалов по договору, согласованный сторонами график по устранению всех замечаний генподрядчика и заказчика. В настоящее время ответчик продолжает вести работы в рамках договора от 22 августа 2007 года № 47 в осях 20-30 и готовит подписание договора по продолжению производства работ в 2008 году с намерением подписать его к 15 февраля 2008 года. В случае выполнения ответчиком данных условий письмо с заявлением об отказе от исполнения обязательств по договору от 22 августа 2007 года № 47 будет отозвано.

20 февраля 2008 года сторонами подписан акт сверки между обществом с ограниченной ответственностью «Стеклокомплект» в лице директора Якунина А.Ю. и СМУ-926 (ответчик) в лице ВрИД Начальника  Варфоломеева Г.П., согласно договору от 22 августа 2007 года № 47 (т.1, л.д. 36), в котором указано следующее:

-   получено средств от общества с ограниченной ответственностью «Стеклокомплект» 8 581 582 рубля 65 копеек (28 августа 2007 года – 3 581 582 рубля 65 копеек и 24 сентября 2007 года – 5 000 000 рублей),

-   поставлено материалов на стройплощадку на сумму 5 297 718 рублей 52 копейки:

металлоконструкции надстройки 76 тн х 32 000 рублей -2 432 000 рублей;

панели керамзитобетонные 181 шт. х 15 463 рублей 92 копейки - 2 798 969 рублей 52 копейки;

арматура d 25 – 2 617,61 кг х 25 500 рублей – 66 749 рублей;

-   закрыты КС-2 за ноябрь 2007 года согласно доп. соглашению № 1 – 523 721 рубль 96 копеек;

-   временные здания и сооружения 1,1% от 5 757 171 рублей 68 копеек – 63 328 рублей 90 копеек,

-   транспортные расходы 2 % от 5 233 449 рублей 72 копеек – 104 669 рублей, итого – 5 989 438 рублей 38 копеек.

Материалы, недопоставленные СМУ - 926 на стройплощадку:

-   профлист ПН 60-801-0,8 12 000 мм 31 тн х 24 096 рублей – 746 976 рублей;

-   металлоконструкции надстройки 17.00 х 32 000 рублей – 544 000 рублей, Итого 1 290 976 рублей.

Всего затраты СМУ-926 (ответчика) – 5 989 438 рублей 38 копеек, долг СМУ-926 перед обществом с ограниченной ответственностью «Стеклокомплект» - 2 592 144 рубля 27 копеек.

12 марта 2008 года сторонами подписан акт сверки количества металлических конструкций надстройки на объекте АТК по пр. Красноярский рабочий, 29 (т.1, л.д. 37), согласно которому ответчиком изготовлено и находится на территории 76,031 тонн металлоконструкций, смонтировано – 30, 608 тонн.

Указывая на то, что ответчиком не представлено доказательств выполнения работ и передачи истцу материалов на сумму полученного аванса, а также использования в работе или возврата полученных от истца материалов, в связи с отказом истца от договора сумма неосновательного обогащения ответчика составляет 2 823 719 рублей 17 копеек исходя из следующего расчета (т.8, л.д. 3):

- общий вес изготовленных металлоконструкций составил 76,031 тн (согласно акту сверки от 12 марта 2008 года), в связи с чем стоимость металлоконструкций составила 2 432 992 рубля (из расчета 32 000 рублей х 76,031 тн.), а не 2 432 000 рублей как указано в акте сверки от 20 февраля 2008 года;

-   стоимость железобетонных панелей округлена истцом в пользу ответчика до 2 798 970 рублей против указанной в акте сверки от 20 февраля 2008 года суммы 2 798 969 рублей 52 копейки;

-   стоимость монтажа металлоконструкций составляет 306 082 рубля (30,6082 тн. х 10 000 рублей), поскольку согласно акту от 12 марта 2008 года сторонами зафиксирован факт монтажа металлоконструкций в объеме 30,608 тонн, тогда как в акте приемки выполненных работ от 30 ноября 2007 года № 44 указано на монтаж 12 тн металлоконструкций, то есть 184 757 рублей в пользу ответчика;

- 417 724 рубля 42 копейки – стоимость переданных ответчику материалов по накладным от 22 ноября 2007 года № 1 на сумму 388 609 рублей 59 копеек и от 20 декабря 2007 года № 2.

Согласно расчету истца, ответчиком обоснованно получено 6 175 587 рубля 90 копеек, в том числе:

-   66 749 рублей – стоимость арматуры (акт сверки от 20 февраля 2008 года),

-    320 834 рубля – стоимость устройства подкрановых путей и стоимость монтажа крана (акты от 30 ноября 2007 года № 42 и № 45, акт сверки от 20 февраля 2008 года),

-    81 963 рубля – демонтажные работы (акт о приемке выполненных работ от 30 ноября 2007 года № 41/1, акт сверки от 20 февраля 2008 года),

-   63 328 рублей 90 копеек – временные здания и сооружения (акт сверки от 20 февраля 2008 года),

-   104 669 рублей – транспортные расходы 2% (акт сверки от 20 февраля 2008 года),

-   2 432 992 рубля - стоимость изготовленных металлоконструкций, переданных истцу (акт сверки от 12 марта 2009 года),

-2 798 970 рублей – панели керамзитобетонные (акт сверки от 20 февраля 2008 года),

-   306 082 рубля – стоимость монтажа металлоконструкций в объеме 30,608 тн (акт сверки от 12 марта 2009 года).

Сумма неосновательного обогащения ответчика составила 2 823 719 рублей (8 581 582 рубля 65 копеек + 417 724 рубля 42 копейки – 6 175 587 рубля 90 копеек).

В соответствии с пунктом 10.5 договора истец начислил ответчику неустойку за нарушение сроков выполнения работ в размере 0,5% от общего объема работ по договору за каждый день просрочки в сумме 2 665 799 рублей 92 копейки за период с 1 по 29 января 2008 года.

Согласно расчету истца, стоимость работ по устранению недостатков выполненных ответчиком работ, выразившихся в монтаже окрашенных металлоконструкций, составила 187 849 рублей 06 копеек. В обоснование указанного требования истец указал следующее.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно статье 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

Согласно пункту 1 статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель)