Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 20.12.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«21» декабря  2010 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-7552/2010

Резолютивная часть постановления объявлена «14» декабря 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен          «21» декабря 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Хасановой И.А.,

судей:  Гуровой Т.С., Петровской О.В.,

при ведении протокола судебного заседания  секретарем Шкреба К.В.,

при участии:

от ООО «Строинвест» (ответчика): Коваленко А.В. – представителя по доверенности  от 10.06.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика – общества с ограниченной ответственностью «Строинвест»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «17» августа   2010 года по делу № А33-7552/2010, принятое судьей Шишкиной И.В.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «МодернШуз» (далее – истец, ООО «МодернШуз») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Строинвест» (далее – ответчик, ООО «Строинвест») о взыскании 532 070 рублей 25 копеек обеспечительного платежа.

Определением от 11.06.2010 исковое заявление принято к производству суда, назначено предварительное судебное заседание на 01.07.2010, в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено общество с ограниченной ответственностью Торговый дом «Россита» (далее – третье лицо, ООО Торговый дом «Россита»).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 17 августа 2010 года иск удовлетворен.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Красноярского края от 17 августа 2010 года отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В апелляционной жалобе ответчик указывает следующее:

- предварительный договор  аренды нежилого помещения № А-Н1/76 расторгнут в связи  с ненадлежащим  исполнением  истцом своих обязательств;

- письмом от 19.05.2009 № 180/05м-1 ответчик сообщил  истцу  о расторжении предварительного договора № А-Н1/76;

- срок официального открытия объекта  не указан точной датой 23-27 июля 2008 года, а поставлен в зависимость  от начала работы  не менее чем 30% торговых  операторов объекта;

- суд не дал ответчику возможности представить доказательства, подтверждающие  осуществление торговли  не менее 30 % торговых операторов объекта;

- суд пришел к ошибочному выводу о том, что истец представил доказательства   вручения  ответчику  проекта помещения, в состав которого входит  проект  по электрическим сетям  внутри помещения на том основании, что на сопроводительном  письме имеется  входящий номер №63/09К от 12.09.2008, тогда как в данном сопроводительном письме говориться  только о том, что представлен  проект помещения, а есть ли  в этом проекте часть, касающаяся электрических  сетей  не указано.

В дополнениях к апелляционной жалобе, ответчик указывает доводы аналогичные изложенным в апелляционной жалобе.

Истец в отзыве на апелляционную жалобу просит решение Арбитражного суда Красноярского края от 17 августа 2010 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Апелляционная жалоба принята к производству Третьего арбитражного апелляционного суда, рассмотрение жалобы назначено на 14 декабря  2010 года.

Истец, третье лицо, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явились, явку своих представителей не обеспечили. Истец  направил письменное ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя.

На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу в отсутствии представителей истца, третьего лица.

Представитель ответчика в судебном заседании заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, а именно: распечатки с сайтов  www/shopndmail, www/ scruccia; копи1 решений Арбитражных судов Красноярского края по делу № АЗЗ-11884/2009 и № АЗЗ-17274/2009, подтверждающих, что в торговом комплексе ТРЦ «ОГНИ» осуществлялась торговая деятельность  не менее 30%  торговых операторов объекта.

Рассмотрев ходатайство представителя ответчика о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств арбитражный суд апелляционной инстанции на основании статей 66, 159, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отказывает в удовлетворении указанного ходатайства, так как истец не обосновал невозможность представления указанных документов в суд первой инстанции.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства дела.

Между обществом с ограниченной ответственностью «СТРОЙИНВЕСТ» (Арендодатель) и обществом с ограниченной ответственностью «Торговый дом Россита» в лице Красноярского филиала (Арендатор) 11 февраля 2008 года заключен предварительный договор аренды нежилого помещения № А-Н1/76 по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. Белинского (далее – Договор или предварительный договор от 11.02.2008).

В статье 1 указанного договора определен предмет договора следующим образом: Арендодатель и Арендатор обязуются в будущем заключить договор аренды (далее – Основной договор) нежилого помещения (далее – Помещение), являющегося частью объекта, расположенного по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. Белинского (далее – «Объект» или «Здание») (пункт 1.1).

Расположение Помещения определяется на копии поэтажного плана (Приложение №2), существующего на день подписания настоящего договора (пункт 1.2).

Условия, на которых Стороны обязуются в будущем заключить основной договор, закрепляются Приложением №1, являющимся неотъемлемой частью Договора (пункт 1.3).

Общая площадь Помещения №Н1, расположенного в осях 7-9; К-Л на 3 (третьем) этаже 4-х этажного Торгово-развлекательного комплекса «ОГНИ» по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. Белинского, на момент подписания Договора определена на основании проектной документации и составляет 86,34 (восемьдесят шесть и 34/100) кв.м.

При передаче Помещения Арендатору по «Передаточному акту Помещения для внутренней чистовой отделки» в соответствии с пунктом 2.2 Договора,  стороны производят обмер Помещения по внутреннему периметру внешних стен без их отделки. Полученная в результате обмера площадь является базовой при расчете суммы арендной платы. При этом площадь Помещения, указанная в Передаточном акте Помещения для внутренней чистовой отделки, может отличаться от площади, указанной в проектной документации, в сторону уменьшения или увеличения, но не более, чем на 20 процентов.

При заключении Основного договора указываются данные технического паспорта БТИ, позволяющие точно установить характеристики Помещения, при этом ставка арендной платы рассчитывается как отношение арендной платы за Помещение  в год, рассчитанной на основе расчетной площади, указанной в Передаточном акте Помещения для внутренней чистовой отделки, и ставки арендной платы, указанной в пункте 4.2 Приложения №1 к настоящему договору к площади по данным Технического паспорта БТИ на Объект (пункт 1.4).

В соответствии с пунктом 1.5 Договора Арендатор в течение 30 календарных дней после подписания Договора  обязуется предоставить на согласование Арендодателю Техническое задание, выполненное на листе формата А3 и продублированное файлом в формате AutoCad на электронном носителе, которое после подписания становится неотъемлемой частью Договора.

Общая характеристика Помещения содержит следующую информацию, указанную в Техническом задании Арендатора (приложение №3):

- электрическая мощность (без учета вентиляции), разбитая по потребителям;

- количество персонала;

- предположительное единовременное максимальное количество покупателей в магазине;

- внутренняя планировка Помещения, привязанная к осям Здания;

- состав Помещения;

- габаритные размеры и расположение входной группы;

- план подвесного потолка;

- расположение инженерного оборудования, устанавливаемого Арендатором с привязкой к осям здания (светильники, кондиционирование и пр.);

- спецификация оборудования (с разделом электрической нагрузки от каждой единицы оборудования);

- расположение оборудования с привязкой к осям Здания.

Согласно пункту 2.1 Договор считается заключенным с момента его подписания надлежаще уполномоченными представителями сторон. Обязательства по Договору, связанные с заключением Основного договора, действуют до его заключения. Обязательства, не связанные с заключением Основного договора, действуют до их фактического исполнения.

Пунктом 2.2 Договора предусмотрено, что Арендодатель передает арендатору Помещение по Передаточному акту Помещения для внутренней чистовой отделки не позднее, чем за 40 календарных дней до срока официального открытия объекта при условии надлежащего исполнения Арендатором условий Договора.

В соответствии с пунктом 2.3 Договора срок официального открытия Объекта для доступа покупателей и посетителей запланирован ориентировочно на 23-27 июля 2008 года.

В пункте 2.3.2 установлена обязанность Арендодателя в течение 2 (двух) лет с момента подписания Договора зарегистрировать право собственности на Помещение.

Согласно пункту 2.4. Договора (в редакции дополнительного соглашения № 1 от 17 апреля 2008 года) стороны обязуются после окончания строительства Объекта подписать Основной договор в течение 5 (пять) календарных дней после получения Арендатором уведомления о получении Арендодателем свидетельства о регистрации права собственности на Помещение и регистрации договора ипотеки на Помещения Объекта, заключенного со Сбербанком России.

Пунктом 2.4.1 Договора предусмотрено право Арендатора начать свою деятельность с момента официального открытия Объекта и подписания сторонами акта о начале торговой деятельности, но не ранее 23 июля 2008 года. Под официальным открытием Объекта подразумевается начало работы не менее чем 30 процентов торговых операторов Объекта.

В силу пункта 2.5 Договора Арендатор перечисляет на расчетный счет Арендодателя обеспечительный взнос в размере 532 070 руб. 25 коп. Обеспечительный взнос по предварительному договору с момента заключения договора аренды считается внесенным как обеспечительный взнос по договору аренды.

Пунктом 4.11.3 Договора установлено, что в случае не представления Арендатором технического задания в срок более, чем на 30 календарных дней, Арендодатель вправе в одностороннем порядке расторгнуть настоящий договор.

В случае невыполнения Арендатором условий пункта 2.8 в течение 20 календарных дней от установленного срока, Арендодатель имеет право расторгнуть Договор (пункт 4.11.4 Договора).

Согласно пункту 4.11.7 договора в случае расторжения Договора по инициативе Арендатора, а также в случаях, предусмотренных пунктами 4.11.3, 4.11.4, 4.11.5, сумма обеспечительного взноса остается у Арендодателя в качестве штрафа, а Арендатор дополнительно возмещает арендодателю в полном объеме убытки, причиненные таким расторжением.

При наличии оснований, предусмотренных Договором для его расторжения, Сторона-инициатор направляет другой Стороне письменное уведомление о расторжении с указанием соответствующих причин, за 30 дней до предполагаемой даты расторжения. Моментом расторжения считается дата истечения 30-дневного срока с момента получения такого уведомления, если иные сроки не установлены Договором (пункт 4.14 Договора).

Все споры и разногласия, которые могут возникнуть между сторонами из положений настоящего договора или в связи с ним, разрешаются путем переговоров. В случае, если стороны не придут к соглашению в течение 15 календарных дней с момента получения одной из сторон уведомления о наличии и предмете спора, то все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора, подлежат рассмотрению Арбитражным судом по месту нахождения ответчика (пункт 5.1 договора).

К предварительному  договору аренды нежилого помещения № А-Н1/76 приложены проект договора аренды нежилого помещения (приложение №1),  подписанный сторонами поэтажный план с обозначением места расположения объекта аренды  в осях 7-9; К-Л (приложение №2), профиль деятельности арендатора (приложение № 4). Приложение № 3 – «Техническое задание Арендатора» в представленных сторонами экземплярах предварительного  договора аренды нежилого помещения № А-Н1/76 отсутствует.

Платежными поручениями от 14.03.2008 № 99584 на сумму 266 035 руб. 13 коп. и от 24.03.2008 № 99610 на сумму 266 035 рублей 12 копеек общество с ограниченной ответственностью «Торговый Дом «Россита» уплатило обществу с ограниченной ответственностью «СТРОЙИНВЕСТ» сумму обеспечительного взноса.

23 июля 2008 года сторонами подписан Акт передачи Помещения для внутренней чистовой отделки по Предварительному договору аренды нежилого помещения № А-Н1/76 по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. Белинского от 11 февраля 2008 года, согласно которому Арендатору передано для внутренней чистовой отделки помещение площадью (по внутреннему периметру внешних стен без их отделки) 89,20 кв.м.  После проведения сдачи-приемки Помещения «Н1» для внутренней чистовой отделки Арендодатель и Арендатор подтверждают, что Помещение передано в нормальном состоянии, обусловленном условиями договора. Стороны претензий друг к другу не имеют. Помещение считается принятым 23 июля 2008 года.

Обществом с ограниченной ответственностью «СТРОЙИНВЕСТ» (Арендодатель), обществом с ограниченной ответственностью «Торговый Дом «Россита» в лице Красноярского филиала (Арендатор) и обществом с ограниченной ответственностью «МодернШуз» (Новый арендатор) 01 ноября 2008 года заключено соглашение (далее – Соглашение) об уступке прав и обязанностей по Предварительному договору аренды нежилого помещения № А-Н1/76 по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. Белинского от 11 февраля 2008 года.

Пунктом 2 соглашения установлено, что арендодатель выражает свое согласие на передачу прав и обязанностей арендатора начиная с 01.11.2008 новому арендатору - ООО «МодернШуз»