Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 06.12.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

покупке облигаций  (агент по размещению облигаций).

В пункте 9.6 решения указано, что выплата купонного (процентного) дохода и его погашение осуществляется эмитентом через платежного агента, функции которого выполняет некоммерческое партнерство «Национальный депозитарный центр» (правопреемник – ЗАО «Национальный депозитарный центр»).

В пункте 9.7 решения закреплены сведения о действиях владельцев облигаций и порядке раскрытия информации в случае дефолта по облигациям. Указано, что эмитент обязан возвратить владельцам при погашении облигаций их номинальную стоимость и выплатить купонный доход по облигациям в срок и в порядке, предусмотренные условиями решения и проспекта. Закреплено, что в случае невозможности получения владельцами облигаций удовлетворения своих требований, владельцы облигаций вправе обратиться в суд.

В пункте 10.1 решения указано, что эмитент обязан обеспечить право владельцев облигаций требовать от эмитента приобретения облигаций в течение последних 10 календарных дней купонного периода, предшествующего купонному периоду, по которому размер купона определяется эмитентом после государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг.

Выпуск облигаций был обеспечен поручительством: ОАО «Сибирская Губерния» (до реорганизации ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния», ОАО «Птицефабрика «Сибирская Губерния», ОАО  «АЛПИ», которые в соответствии с офертой, изложенной в тесте решения, несут солидарную ответственность за исполнение эмитентом его обязательств. С учетом пункта 2.1 оферты договор поручительства считается заключенным с момента возникновения у первого владельца облигаций прав на облигации (акцент оферты). Согласно пункту 3.1.1, 3.4 оферты поручители несут ответственность перед владельцами облигаций в объеме неисполненных эмитентом обязательств.

В соответствии с пунктом 3.7 оферты требование к поручителю должно быть предъявлено в письменном виде и подписано владельцем облигации, скреплено его печатью. К требованию должны быть приложены доказательства владения облигациями (выписка со счета ДЕПО). Требование должно быть заявлено в срок не позднее 90 дней со дня наступления срока исполнения обязательств в отношении конкретного владельца облигаций. Датой предъявления требования считается дата подтвержденного получения требования поручителем. Согласно пункту 3.8 оферты поручитель рассматривает требование в течение 14 дней.

02.09.2002 между некоммерческой организацией «Негосударственный пенсионный фонд Социум» (фонд) и открытым акционерным обществом Управляющая компания «Ингосстрах-Инвестиции» (до переименования ОАО Управляющая компания «Пифагор») заключен договор №02-09/2002 доверительного управления пенсионными резервами фонда.

29.02.2008 между негосударственным пенсионным фондом Некоммерческая организация «Негосударственный пенсионный фонд «Дальмагистраль» и открытым акционерным обществом управляющая компания «Ингосстрах-Инвестиции» заключен договор №ДУ-0043372/01-2008 доверительного управления пенсионными резервами негосударственного пенсионного фонда.

Между АКБ «СОЮЗ» (ОАО) (брокер) и открытым акционерным обществом управляющая компания «Ингосстрах-Инвестиции» ДУ (клиент) заключен договор №375/ЦБ на брокерское обслуживание, в соответствии с пунктом 1 договора брокер обязался совершать от своего имени по поручению клиента и за счет клиента сделки на организованных и внебиржевых рынках ценных бумаг.

02.11.2007 между АКБ «СОЮЗ» (ОАО) (депозитарий) и открытым акционерным обществом Управляющая компания «Ингосстрах-Инвестиции» ДУ заключен депозитарный договор с доверительным управлением №10/ДУ.

Между открытым акционерным обществом «Специализированный депозитарий пенсионных, паевых инвестиционных фондов «Специальный депозитарий» ОАО СПЕЦДЕП» (после переименования ОАО «Специализированный депозитарий ИНФИНИТУМ» и открытым акционерным обществом управляющая компания «Ингосстрах-Инвестиции» (до переименования ОАО Управляющая компания «Пифагор») заключен депозитарный договор №33-ДУ от  06.09.2002, предметом которого является деятельность депозитария по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учету и удостоверению прав на ценные бумаги, в которые размещены пенсионные резервы Фонда, переданные депоненту в доверительное управление.

Между ООО «Северо-Западная Финансовая Компания» (депонент) и некоммерческим партнерством «Национальный Депозитарный Центр» (НДЦ) заключен договор №1530/ДМС-2 от 17.10.2002 на предоставление депоненту услуг по хранению сертификатов ценных бумаг, переданных депоненту лицами, заключившими с последним договор счета депо владельца.

01.04.2008 между ООО «Северо-Западная Финансовая Компания» (депозитарий) и ОАО УК «Ингосстрах-Инвестиции» заключен депозитарный договор №17/2008-ДУ на открытие индивидуального счета ДЕПО для учета прав депонента на ценные бумаги находящиеся у него в доверительном управлении и принадлежащие на праве собственности учредителю управления.

Между акционерным коммерческим банком «ИГОССТРАХ-СОЮЗ» (ОАО) (после переименования АКБ «СОЮЗ») (депонент) и некоммерческим партнерством «Национальный Депозитарный Центр» (НДЦ) заключен договор №761/ДМС-0 от 22.09.2000 на предоставление депоненту услуг по хранению сертификатов ценных бумаг, переданных депоненту лицами, заключившими с последним договор счета депо владельца.

Между ОАО «Специализированным депозитарием пенсионных, паевых инвестиционных фондов» ОАО СПЕЦДЕП» (после переименования ОАО «Специализированный депозитарий ИНФИНИТУМ» (депонент) и некоммерческим партнерством «Национальный Депозитарный Центр» (НДЦ) заключен договор №960/ДМС-0 от 22.02.2001 на предоставление депоненту  услуг по хранению сертификатов ценных бумаг, переданных депоненту лицами, заключившими с последним договор счета депо владельца.

АКБ «СОЮЗ» (ОАО) и ООО «Компания Брокеркредитсервис», являющиеся участниками торгов ЗАО «Фондовая биржа ММВБ», действующие на основании договоров на брокерское обслуживание за счет и по поручению истца 13.08.2008, 19.08.2008 передали агенту эмитента  ЗАО «ИК «Тройка Диалог» уведомление о намерении  продать ООО «АЛПИ-Инвест» облигации по номинальной стоимости, в количестве 17 000 штук.

26.08.2008 брокеры в системе торгов ЗАО «Фондовая биржа ММВБ» подали адресные заявки на продажу 17 000 шт. облигаций, принадлежащих истцу: заявки на продажу 2 000 шт. облигаций поданы АКБ «СОЮЗ» (ОАО), заявки на продажу 15 000 шт. облигаций поданы ООО «Компания Брокеркредитсервис».

09.09.2008 эмитент частично исполнил обязательство по приобретению облигаций, выкупив 5 906 шт. облигаций, принадлежащих истцу.

В этот же день - 09.09.2008 эмитентом в сети интернет, в установленном в решении порядке, размещено сообщение о существенном факте «Сведения о сроках исполнения обязательств эмитента перед владельцами ценных бумаг». Содержание сообщения: обязательство эмитента по приобретению облигаций по требованию их владельцев, в соответствии с пунктом 10.2 решения. Количество облигаций из общего числа предъявленных эмитенту, которые должны быть выкуплены эмитентом в соответствии с регламентом приобретения облигаций - 1 425 893 штуки. Дата, в которую обязательство должно быть исполнено: обязательство исполнено частично 09.09.2009. Выкуплено 495 140 облигаций. Факт исполнения обязательства: обязательство исполнено частично.

Сообщением о существенном факте от 10.09.2008, размещенным аналогичным способом, эмитент сообщил о выкупе еще 1778 облигаций 10.09.2008.

30.09.2008 ООО «АЛПИ-Инвест» размещено сообщение о дефолте. Содержание сообщения: обязательство эмитента по приобретению облигаций по требованию их владельцев в соответствии с пунктом 10.2 решения. Право владельцев требовать от эмитента приобретения облигаций в течение 10 последних дней 4-го купонного периода. Количество облигаций, предъявленных эмитенту: 1 440 013. Количество облигаций из общего числа предъявленных эмитенту, которые должны быть выкуплены эмитентом в соответствии с регламентом приобретения облигаций на основании п. 10.2. решения: 1 425 893. Дата, в которую обязательство должно быть исполнено: 26 августа 2008. Обязательство исполнено частично. Обязательство не исполнено в размере 930 572 000  рублей + накопленный купонный доход на дату приобретения. Причина неисполнения обязательства по приобретению облигаций по требованию владельцев: обязательство по приобретению облигаций не исполнено в срок в связи возникновением трудностей с ликвидностью. Возможные действия владельцев облигаций по удовлетворению своих требований: В соответствии с пунктом 9.7 "Сведения о действиях владельцев облигаций и порядке раскрытия информации в случае дефолта по облигациям" Решения о выпуске ценных бумаг». Указанное сообщение опубликовано в сети интернет.

Согласно выпискам №100616/00119/1 на 16.06.2010, №100714/00130/1 по состоянию на 13.07.2010 по депоненту ОАО УК «Ингосстрах-Инвестиции» Д.У. НПФ «Дальмагистраль» счет ДЕПО у НДЦ открыт ООО «СЗФК». Согласно указанной выписке истец на 13.07.2010, как доверительный управляющий, являлся владельцем 457 шт. облигаций.

Согласно выпискам №42761/1 по состоянию на 16.06.2010, №49804/1 на 13.07.2010 по депоненту ОАО УК «Ингосстрах-Инвестии» Д.У. НПФ «Социум» счет ДЕПО у НДЦ открыт ОАО «Специализированный депозитарий «ИНФИНИТУМ». Согласно выписке истец как доверительный управляющий, являлся владельцем 9 788 шт. облигаций.

    Согласно выписке по счету ДЭПО №К55016570006 на 13.07.2010 истец как доверительный управляющий, являлся владельцем 718 шт. облигаций.

    С учетом оборотной ведомости по счету ОАО УК «Ингосстрах-Инвистиции» за период с 01.01.2010 по 01.07.2010 в сроке «кредит» истцу принадлежит 10 963 шт. облигации, из них НПФ «Социум» - 9 788 шт., НПФ «Дальмагистраль» - 457 шт., Костицин С.В. – 718 шт. облигаций.

Таким образом, истцом представлены доказательства владения 10963 шт. облигаций эмитента, вместо 11094 шт. указанных в иске.

Доказательств приобретения эмитентом облигаций, принадлежащих истцу, после 13.07.2010 в материалы дела не представлено.

В связи с неисполнением обязательств эмитентом истец 12.11.2008 направил поручителям в порядке, предусмотренном пунктом 3.6 оферт, изложенных в решении, требования по уплате номинальной стоимости облигаций,  а также накопленного купонного дохода, что подтверждается почтовыми квитанциями.

Доказательств исполнения поручителями своих обязательств в порядке, предусмотренном решением, в материалы дела не представлено.

В части требования о взыскании купонного дохода истец рассчитал сумму своих требований следующим образом. Процентная ставка по пятому купону (С5) определена приказом б\н от 07.08.2008 директора ООО «АЛПИ-Инвест». Размер процентной ставки по пятому купону составил 18% годовых. Датой начала 5 купонного периода истец указал 22.08.2008, датой окончания – 26.08.2008. Расчет суммы выплат по пятому купону на одну облигацию произведен по следующей формуле: Кj=Сj*Nom (Тj-Тj-1)/365*100%), где

Кj - величина купонного дохода по каждой облигации;

Nom - номинальная стоимость одной облигации:

Сj - размер процентной ставки по пятому купону, проценты годовых:

Тj-1 - дата начала пятого купонного периода облигаций: Тj - дата окончания пятого купонного периода.

            Общая сумма купонного дохода составила по расчету истца 21 855 руб. 18 коп.

Ссылаясь на то, что эмитентом не исполнено обязательство перед истцом по оплате облигаций в количестве 11 094 штук на общую сумму 11 094 000 руб., а также по выплате накопленного купонного дохода в сумме 21 855 руб. 18 коп., истец просит взыскать с ответчиков солидарно стоимость облигаций общества с ограниченной ответственностью «АЛПИ-Инвест», государственный регистрационный номер выпуска 4-01-36159-R в сумме 11 094 000 руб., накопленный по ним купонный доход за пятый купонный период в сумме 21855 руб. 18 коп.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно статьей 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 816 Гражданского кодекса Российской Федерации выпуск, и продажа облигаций, представляет собой заключение договора займа между эмитентом (заемщиком) и держателем облигации (займодавцем).

Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента.

В силу статей 810, 811 Гражданского кодекса Российской Федерации эмитент обязан возвратить владельцам номинальную стоимость облигаций при погашении облигаций и выплатить купонный доход по облигациям в срок и в порядке, предусмотренные условиями решения о выпуске ценных бумаг.

Если иное не предусмотрено законом или договором займа, в случаях, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму подлежат уплате проценты в размере, предусмотренном пунктом 1 статьи 395 Кодекса со дня, когда она должна была быть возвращена, до дня ее возврата заимодавцу независимо от уплаты процентов, предусмотренных за пользованием займом. Если договором займа предусмотрено возвращение займа по частям (в рассрочку), то при нарушении заемщиком срока, установленного для возврата очередной части займа, займодавец вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа вместе с причитающимися процентами.

В соответствии с пунктом 3 Решения о выпуске ценных бумаг депозитарием, который будет осуществлять централизованное хранение облигаций назначено Некоммерческое партнерство «Национальный депозитарный центр» (далее - НДЦ). Учет и удостоверение прав на облигации, учет и удостоверение передачи облигаций, включая случаи обременения облигаций обязательствами, осуществляется НДЦ, выполняющим функции Депозитария, и депозитариями, являющимися депонентами по отношению к НДЦ. Права собственности на облигации подтверждаются выписками по счетам депо, выдаваемыми НДЦ и Депозитариями - депонентами НДЦ держателям облигаций. Данное положение не противоречит Федеральному закону от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».

Согласно