Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 30.11.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Изменить решение (ст.269 АПК)

с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 3 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимаемые арбитражным судом решения, постановления, определения должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

Согласно части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

В соответствии с пунктом 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Оценив представленный в материалы доказательства, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что в отсутствие договора между ОАО «Аэропорт Красноярск» и ТСЖ «Аэропорт» сложились фактические отношения по энергоснабжению, которые регулируются параграфом 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Из положений статей 307, 309, 310, 408, 539, 541, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункта 3 «Обзора практики разрешения споров, связанных с договором энергоснабжения», изложенного в Информационном письме Президиума  Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.1998 № 30, следует, что обязательства подлежат исполнению надлежащим образом, отказ от их исполнения недопустим, отсутствие договорных отношений с организацией, чьи теплопотребляющие установки присоединены к сетям энергоснабжающей организации, не освобождает потребителя от обязанности возместить стоимость отпущенной ему тепловой энергии.

Поскольку на объектах ответчика 23.07.2005 установлен прибор учета тепловой энергии марки SKM-1-АЗ, заводской номер 031942, о чем составлен соответствующий акт, согласно разделу 14 и пункту 9.3  паспорта указанного счетчика рекомендуемый  межповерочный интервал 4 года, однако, ответчиком требования статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации  и пунктов 2.1, 2.2, 2.9 Порядка проведения поверки средств измерений, утвержденных приказом Госстандарта России от 18.07.1994 № 125, не исполнены – вместо проверки счетчика до 10.11.2008 (дата истечения первого межповерочного периода теплосчетчика) очередная поверка теплосчетчика проведена 31.03.2009, следовательно, подсчет количества потребленной ответчиком тепловой энергии в спорный период по показаниям теплосчетчика неправомерен.

В соответствии с пунктом 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления.

Формулы расчета для отопления и горячего водоснабжения при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета определены в  подпункте 1 пункта 1 приложения № 2 к Правилам предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307 «О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам» (далее - Правила № 307), Согласно формуле расчета отопления ее составляющей является, в том числе, общая площадь помещения (квартиры) в многоквартирном доме или общая площадь жилого дома.

Согласно техническим паспортам общая площадь жилых домов, обслуживаемых ТСЖ «Аэропорт», составляет 20 565, 8 м2 , в том числе: дом № 1 – 5818 м2, дом № 2 – 6377, 1 м2, дом № 3 – 4190, 4 м2 , дом № 4 – 4180, 3 м2.

Решением Емельяновского поселкового Совета депутатов Красноярского края  от 28.12.2007 № 19-3Р и от 27.02.2009 № 27-120-Р утверждены нормативы потребления коммунальных услуг на центральное отопление 0, 021 Гкал на 1 м2  общей площади жилья и горячее водоснабжение на одного проживающего 0,359 Гкал или 5,98 м3.

Исходя из данных ответчика, представленных истцу, количество жильцов в обслуживаемых домах составляет в декабре 2008 – 847 человек, в январе 2009 – 840, в феврале 2009 – 840, в марте 2009 – 839, в апреле 2009 – 838.

При взыскании  стоимости потребленной ответчиком тепловой энергии и горячей воды суд первой инстанции исходил из тарифов, утвержденных постановлениями Региональной энергетической комиссией Красноярского края от 25.09.2007 № 69 (с изменением от 04.12.2007 № 328) и от 26.11.2008 № 210.

Вместе с тем, апелляционный суд отмечает, что судом первой инстанции не учтено требование пункта 15 Правил № 307, в соответствии с которым в случае если исполнителем коммунальных услуг является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

В силу пункта 27 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденными приказом ФСТ от 06.08.2004 № 20-э/2, расчет тарифа для жилищных организаций производится аналогично расчету тарифной группы "население".

Правовая позиция суда апелляционной инстанции аналогична Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении от 09.06.2009 по делу № 525/09.

Решениями Емельяновского поселкового Совета депутатов Красноярского края  от 28.12.2007 № 19-3Р утверждены тарифы на отопление и горячее водоснабжение в размере  соответственно    604, 27 Гкал каждый.

В соответствии с пунктом 2 указанного решения  нормативный акт  вступает в законную силу со дня официального опубликования в газете «Емельяновские веси» и применяется для населения по истечении 30 дней с момента опубликования. Решение опубликовано в газете «Емельяновские веси» № 2 за 2008 год.

Решениями Емельяновского поселкового Совета депутатов Красноярского края  от  27.02.2009 № 27-120-Р утверждены тарифы на отопление и горячее водоснабжение в размере  725, 24 Гкал и 290,8 м3.

Согласно пункту 4 указанного решения нормативный акт вступает в силу со дня опубликования в средствах массовой информации. Решения опубликовано в газете «Емельяновские веси» № 11 за 2009 год  (18.03.2009).

При этом согласно пункту 1 решения от 27.02.2009 № 27-120-Р указанные тарифы применяются в случае, если рост размера платы граждан за коммунальные услуги превышает значение предельных индексов. Исходя из расчета и письменных пояснений ответчика, представленных в суд апелляционной инстанции, при предельном индексе максимально возможного  увеличения   коммунальных  услуг  20 %,  рост размера платы в среднем составил     23, 64 %, населению обслуживаемых домов ТСЖ предъявляет плату в 2009 году исходя из новых тарифов, утвержденных 27.02.2009 (решение № 27-120-Р),  в связи с чем, подлежат применению тарифы, предусмотренные данным решением.

При указанных обстоятельствах в спорный период с 01.12.2008 по 18.03.2009 (день вступления в силу решения от 27.02.2009 № 27-120-Р) подлежат применению тарифы для населения, установленные решением Емельяновского поселкового Совета депутатов Красноярского края  от 28.12.2007 № 19-3Р, а с 19.03.2009 – тарифы, установленные решением указанного органа от 27.02.2009 № 27-120-Р.

Таким образом, по расчетам суда стоимость отопления ежемесячно в период с 01.12.2008 по 28.02.2009 составит 782 919 рублей 65 копеек за 3 месяца, стоимость потребленной тепловой энергии за март составляет 282 882 рубля 30 копеек, стоимость отопления за апрель 2009 года составляет 313 217 рублей 96 копеек, итого: стоимость полученной ответчиком тепловой энергии для отопления за спорный период составляет 1 379 019 рублей 91 копейку.

Доводы ответчика  о несоответствии Решения Емельяновского поселкового Совета депутатов Красноярского края от 28.12.2007 № 19-3Р требованиям Правил установления и определения нормативов коммунальных услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 306 (Правила № 306), не принимаются судом, поскольку указанное решение в установленном законом порядке не признано недействительным.  Ссылки ответчика на статью 13 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации признаются необоснованными. В соответствии с пунктом   2 статьи 13 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив при рассмотрении дела несоответствие нормативного правового акта иному имеющему большую юридическую силу нормативному правовому акту, в том числе издание его с превышением полномочий, принимает судебный акт в соответствии с нормативным правовым актом, имеющим большую юридическую силу. Правила № 306 имеют большую юридическую силу, однако указанные правила не устанавливают размер нормативов для населения, обслуживаемого ответчиком.

Не может повлиять на выводы суда апелляционной инстанции о необходимости применять нормативы, утвержденные решением Емельяновского поселкового Совета депутатов Красноярского края   28.12.2007 № 19-3Р, и представленное ответчиком в судебное заседание 22.03.2010 решение Емельяновского поселкового Совета депутатов Красноярского края от 21.05.2009 № 30-143-Р, поскольку из текста указанного решения не понятно в какой нормативный акт вносятся изменения.

Решение Емельяновского поселкового Совета депутатов Красноярского края 28.12.2007 № 19-3Р представлено суду поселковым Советом на основании определения  Третьего арбитражного апелляционного суда об истребовании доказательств от 18.02.2010 Изменение к указанному решению органом местного самоуправления в порядке, предусмотренном статьей 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суду  не представлялось, сведения о  публикации решения от 21.05.2009 № 30-143-Р отсутствуют. В  силу части 3 статьи  15 Конституции Российской Федерации все законы, а также любые нормативные акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, должны быть официально опубликованы для всеобщего сведения, то есть обнародованы. Неопубликованные нормативные правовые акты не применяются, не влекут правовых последствий как не вступившие в силу.

Доводы ответчика  о необходимости при расчете стоимости отопления исходить из жилой, а не общей площади жилья отклоняются судом, как противоречащие пункту 29 Правил № 306 и пункту 26 Правил № 307, в соответствии с которыми при установлении нормативов потребления коммунальных услуг для потребителей учитываются коммунальные услуги, предназначенные для содержания общего имущества в многоквартирном доме.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что ему истцом не подавалась горячая вода, признаются судом необоснованными. В своей апелляционной жалобе ответчик обоснованно указывает на то, что жители 4 домов ул. Аэропорт, объединенные в ТСЖ «Аэропорт», обеспечиваются горячим водоснабжением за счет нагрева от отопления (закрытая система) холодной воды в теплообменниках. Преобразование происходит на внутридомовом оборудовании. Для нагрева водонагревателей с водопроводной водой требуется дополнительное количество энергии, в связи с чем, истцом обоснованно предъявляется плата за указанный коммунальный ресурс.

Истец в суде апелляционной инстанции произвел перерасчет долга и начислил на него НДС, в связи с чем, сумма невыполненных обязательств ответчика за спорный период, по мнению истца, составляет 1 931 601 рубль 87 копеек.

Вместе с тем, исходя из системного толкования положений главы 13 раздела 6 Жилищного кодекса Российской Федерации товарищество собственников жилья осуществляет деятельность от имени и в интересах своих членов, реализацию работ или услуг членам товарищества не производит, выступает от имени жильцов дома в качестве абонента или заказчика услуг по договорам на предоставление электроснабжения, тепло- и водоснабжения.

В рассматриваемой ситуации товарищество собственников жилья не осуществляет реализацию ресурса и коммунальных услуг, а лишь выступает посредником при осуществлении расчетов, занимаясь сбором соответствующих денежных сумм с собственников жилья и их перечислением в полном размере на счета организаций, реализующих коммунальные услуги (ресурсоснабжающих организаций).

Применение тарифа с начислением НДС для товарищества собственников жилья также противоречит абзацу 2 пункта 15 Правил № 307.

Учитывая статус товарищества собственников жилья, определенный частью 1 статьи 135 Жилищного кодекса Российской Федерации, апелляционный суд приходит к выводу о неправомерности включения истцом в стоимость тепловой энергии налога на добавленную стоимость.

Судом первой инстанции обоснованно отклонены возражения ответчика о ненадлежащем качестве поставленной тепловой энергии как основание для отказа в иске.

Согласно пункту 2 статьи 542 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае нарушения энергоснабжающей организацией требований, предъявляемых к качеству энергии, абонент вправе отказаться от оплаты такой энергии. При этом энергоснабжающая организация вправе требовать возмещения абонентом стоимости того, что абонент неосновательно сберег вследствие использования этой энергии (пункт 2 статьи 1105 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 6 Правил № 307 в состав предоставляемых потребителю коммунальных услуг включены, в частности, следующие услуги: горячее водоснабжение - круглосуточное обеспечение потребителя горячей водой надлежащего качества, подаваемой в необходимых объемах по присоединенной сети в жилое помещение; отопление - поддержание в жилом помещении, отапливаемом по присоединенной сети, температуры воздуха, указанной в пункте 15 приложения № 1 к названным Правилам.

Согласно пункту 15 приложения № 1 Правил № 307 температура воздуха в жилых помещениях должна быть не ниже +18 град. C, в угловых комнатах +20 град. C. Отклонение температуры воздуха в жилом помещении не допускается.

Ответчик указывает, что в спорный период подавал тепло, температура которого не соответствовала графику, в связи с чем, не было обеспечено поддержание нормативной температуры в жилых помещениях. В качестве доказательств, подтверждающих данный довод,  ответчиком представлены журнал регистрации жалоб и обследования квартир за период с 28.01.2009 по 16.06.2009 и акты от 29.012009, от 14.02.2009, от 15.02.2009, составленные с участием представителей истца и ответчика.

Вместе с тем, ответчик встречный иск на основании пункта 2 статьи 1105 Гражданского кодекса Российской