Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 30.11.2010 по делу n А33-917/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

зарегистрировано по адресу: г. Красноярск, пр. Мира, 53, оф. 423; с 21.10.2008 снято с учета в связи с ликвидацией по решению учредителей, среднесписочная численность работников за 2007-2008 годы составляет 1 человек.

Согласно представленной АКБ «Енисей» выписки по расчетному счету ООО «ПромТорг» (письмо от 15.07.2009 №8031-1608), пополнение расчетного счета происходило за счет перечисления денежных средств за различные товары и услуги, которые в течение одного операционного дня переводились на счета Экасова М.В., Кузьмина П.В. и других физических и юридических лиц, а также на приобретение ценных бумаг; расходы, связанные с обеспечением хозяйственной деятельности отсутствуют.

При проведении проверочных мероприятий установлено, что общество «Бритта» по адресу, указанному в учредительных документах, не находится; последняя отчетность ООО «Бритта» представлена за 1 квартал 2008 года, численность организации согласно представленным расчетам по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование  за 9 месяцев 2007 года составила  1 человек; сведения о регистрации на организацию транспортных средств, зданий, сооружений, складских помещений в инспекции отсутствуют (письма Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №22 по Красноярскому краю от 13.02.2009 №14-29/01637дсп@, от 25.03.2009 №11-06/02662).

Согласно протоколу обследования от 02.03.2009 ООО «Бритта» по адресу: г.Красноярск,                  ул. Вавилова, д. 1, не находится, договоры аренды не заключались.

При анализе расширенной выписки по расчетному счету ООО «Бритта», открытому в филиале ООО «Промсервисбанка» г. Красноярск установлено, что движение по счету носило транзитный характер; отсутствовало расходование денежных средств на обеспечение хозяйственной деятельности, выплату заработной платы, уплату налогов, услуги связи, коммунальные платежи.

Допрошенный в качестве свидетеля Мамутаев М.М. пояснил, что не является учредителем каких-либо организаций, в должности руководителей организаций никогда не работал, за вознаграждение по просьбе незнакомого мужчины позволил зарегистрировать на свое имя                  ООО «Бритта», информацией о местонахождении данной организации, а также о месте хранения документов организации, численности ее работников, не располагает, к деятельности организации отношения не имеет (протокол допроса от 18.02.2009 №2).

Из ответа Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району                                  г. Красноярска (письмо от 25.09.2009 №17-15/27546дсп@) следует, что ООО «Обшерон» налоговая отчетность представлялась с нулевыми показателями, последняя отчетность представлена за 2 квартал 2007 года; по данным бухгалтерского баланса недвижимое имущество и основные средства отсутствуют, среднесписочная численность сотрудников составляет 0 человек; руководителем данного юридического лица является Жданов А.М., местонахождение которого  не установлено, проводятся розыскные мероприятия (письмо УПН ГУВД по Новосибирской области от 05.05.2009 №50/6479).

По результатам анализа выписки банка (письмо от 21.08.2009 №09-4-23/04-4-1-2775) о движении денежных средств по расчетному счету ООО «Обшерон» установлено, что расходование денежных средств  указанной организацией на обеспечение хозяйственной деятельности (выдача заработной платы, расходы на аренду офиса, складских помещений, коммунальных услуг, аренду транспортных средств, командировочные расходы)  не производилось. При этом  денежные средства в течение одного операционного дня переводились на счета юридических лиц с назначением платежа «за продукты питания»; приобретение ТМЦ, реализованных впоследствии заявителю не осуществлялось.

ООО «Адамант»  с 09.10.2007 состояло на налоговом учете в Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Красноярска.

Согласно протоколу осмотра от 11.09.2008 №83  по адресу, указанному в учредительных документах: г. Красноярск, пр. Мира, 10 оф. 515, ООО «Адамант» никогда не находилось и в числе арендаторов не числилось. Зданием по указанному адресу владеет на праве собственности                 ООО УК ОДЦ «Метрополь».

Согласно письму Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району                              г. Красноярска от 20.05.2008 №12-08/1/09283@ ООО «Адамант»   не относится к категории проблемных налогоплательщиков, выездные налоговые проверки не проводились, факты нарушения налогового законодательства в крупных размерах либо факты применения схем ухода от налогообложения не выявлены, последняя декларация по налогу на добавленную стоимость представлена за 1 квартал 2008 года, согласно которой налог исчислен в размере 257 055 рублей, к уплате составил 1628 рублей, в то время как оборот денежных средств по расчетному счету составил десятки миллионов рублей.

По данным налоговой декларации по единому социальному налогу численность работников составляла 1 человек.

Согласно учредительным документам руководителем, учредителем и главным бухгалтером ООО «Адамант»   с 09.10.2007 по 27.05.2008 являлся Каверзин Сергей Александрович.

В ходе проведения контрольных мероприятий в соответствии со статьей 90 Кодекса проведен допрос Каверзина С.А., из  протокола допроса которого от 19.11.2008 №237 следует, что в период с 2006 по 2007 годы он проживал в г. Красноярске, по просьбе знакомого Игоря и за вознаграждение согласился зарегистрировать на свое имя ООО «Адамант». Документы были заверены у нотариуса, какие конкретно, пояснить затруднился. Государственной регистрацией ООО «Адамант» не занимался, доверенности на осуществление регистрации Митряшиной Е.М. не выдавал. Договоров от имени ООО «Адамант»    не заключал, расчетных счетов в банке не открывал. Отрицал совершение подписи на представленных ему на обозрение договоре, счетах-фактурах, товарных накладных, представленных в подтверждение поставки товаров заявителю.

ООО «Элегия» состоит на налоговом учете в Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Красноярска с 01.07.2008, зарегистрировано по адресу: г. Красноярск, ул. Телевизорная, 1 корпус 37; с 06.11.2008 в Единый государственный реестр юридических лиц внесены изменения: ООО «Элегия» переименовано в ООО «Картограф», изменен состав участников и руководителя.

Из протокола допроса свидетеля Ярковой Е.Я. от 20.07.2009 №4, являющейся учредителем и руководителем ООО «Элегия» на момент создания, следует, что она за денежное вознаграждение подписала только учредительные документы ООО «Элегия» и документы на открытие расчетного счета, в составлении документов участия не принимала; факт подписания других документов от имени указанной организации отрицает; какой вид деятельности осуществляет ООО «Элегия» не знает; налоговую отчетность не составляла и не подписывала; доверенности не выдавала.

При анализе расширенной выписки по расчетному счету ООО «Элегия» (письмо от 14.09.2009 №8031-1995) установлено, что движение денежных средств носит транзитный характер, поступившие денежные средства не расходовались на ведение хозяйственной деятельности, в том числе на выплату вознаграждения работникам, оплату аренды транспортных средств, складских помещений для хранения товаров, а в режиме одного операционного дня направлялись на расчетный счет ООО «Райтек» с назначением платежа «за продукты питания», либо направлялись на покупку векселей.

В соответствии с пунктом 1 статьи 169 Кодекса счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг) сумм налога к вычету.

Требованием о предоставлении документов  от 03.07.2009 №1221 налоговый орган запросил у общества счета-фактуры  от 09.10.2006 №92, от 26.11.2006 №220, от 30.03.2007 №29, выставленные ООО «Обшерон»; счет-фактуру от 02.07.2007 №41, выставленный ООО «Бритта», указанные в книге покупок за проверяемый период. Данное требование получено представителем общества по доверенности от 03.07.2009 Сашенькиным А.Ю.

В подтверждение обоснованности применения 468 786 рублей 81 копейки налоговых вычетов по поставщикам ООО «Бритта» и ООО «Обшерон» названные счета-фактуры налогоплательщиком не представлены, что свидетельствует об отсутствии оснований для принятия данной  суммы вычетов по налогу на добавленную стоимость. По аналогичным основаниям у заявителя отсутствует право на возмещение налога на добавленную стоимость за март 2007 года в сумме 158 416 рублей 52 копейки по счету-фактуре от 30.03.2007 №29, выставленному ООО «Обшерон».

Из материалов дела следует, что в подтверждение обоснованности применения налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость в размере 231 800 рублей 77 копеек обществом представлены счета-фактуры от 01.07.2008 №190, от 04.07.2008 №248, от 15.07.2008 №256, от 21.07.2008 №262, от 28.07.2008 №268, от 30.07.2008 №271, от 01.09.2008 №275, от 02.10.2008 №330, от 10.10.2008 №331, от 23.11.2007 №156, от 19.11.2007 №140, выставленные                            ООО «Элегия».

Вместе с тем, согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 14.07.2009 ООО «Элегия» зарегистрировано в качестве юридического лица только 01.07.2008, поэтому счета-фактуры от 19.11.2007 №140 и  от 23.11.2007 №156 не могли быть выставлены данным контрагентом.

Согласно пункту 6 статьи 169 Кодекса счет-фактура подписывается руководителем и главным бухгалтером организации либо иными лицами, уполномоченными на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью от имени организации.

В качестве руководителей ООО «Адамант», ООО «Элегия» спорные счета-фактуры подписаны соответственно Каверзиным С.А. и Ярковой Е.Я.

По результатам опросов Каверзина С.А. (протоколы допроса от 19.11.2008, от 27.04.2010) и Ярковой Е.Я. (протокол допроса №4 от 20.07.2009) установлено, что фактически данные физические лица никакого отношения к деятельности названных юридических лиц не имеют, регистрировали юридические лица на свои имена за вознаграждение, финансово-хозяйственную деятельность не осуществляли.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 20.11.2006 руководителем ООО «ПромТорг» являлся Кузьмин П.Г., с июля 2007 года – Экасов М.В.

Однако, счета-фактуры от имени руководителя ООО «ПромТрог» подписаны Кузьминых П.Г.

При опросе Кузьмина П.Г. (протокол допроса от 10.09.2009) данное лицо пояснило, что фактически никакого отношения к деятельности названного юридического лиц не имеет и не имело, зарегистрировало ООО «ПромТрог» на свое имя за вознаграждение, доверенности от имени общества не выдавало. С 20.10.2007 в отношении Кузьмина П.Г. возбуждено уголовное дело, применена мера пресечения в виде заключения под стражу, с 23.05.2008 Кузьмин П.Г. осужден к отбыванию наказания в виде лишения свободы.

Экасов М.В. при опросе (протокол допроса от 15.07.2009 №7) пояснил, что не имеет отношения к деятельности названного юридического лиц, перерегистрировал ООО «ПромТрог» на свое имя за вознаграждение, доверенностей от имени общества не выдавал, финансовых документов не подписывал.

Доказательства наличия надлежащих полномочий на подписание счетов-фактур от имени                  ООО «ПромТрог» Кузьминых П.Г. заявителем не представлены.

Таким образом, судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что счета-фактуры, выставленные ООО «ПромТорг», ООО «Адамант», ООО «Элегия», подписаны неуполномоченными лицами и не соответствуют требованиям статьи 169 Кодекса и в силу               пункта 2 статьи 169 Кодекса не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету.

Суд первой инстанции обоснованно отклонил довод заявителя о том, что протоколы допросов Каверзина С.А., Ярковой Е.Я., Кузьмина П.Г. и Экасова М.В. являются недопустимыми доказательствами по делу, поскольку указанным лицам до начала допроса разъяснены права и обязанности свидетеля, предусмотренные статьей 90 Кодекса и статьей 51 Конституции Российской Федерации; свидетели предупреждены об уголовной ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний либо за дачу заведомо ложных показаний, о чем имеются отметки в протоколах, удостоверенные личными подписями свидетелей.

Показания свидетеля Кузьмина П.Г. получены должностным лицом органа уголовно-исполнительной системы.

Пунктом 4 статьи 90 Кодекса предусмотрено, что показания свидетеля могут быть получены по месту его пребывания, если он вследствие болезни, старости, инвалидности не в состоянии явиться в налоговый  орган, а по усмотрению должностного лица налогового  органа – в других случаях.

Исправительные  учреждения Федеральной службы исполнения наказаний являются режимными  объектами, доступ на которые ограничен, поэтому  поручение  должностным лицом налогового органа сотрудникам исправительных учреждений проведения допроса лиц, отбывающих наказание, не противоречит положениям пункта 4 статьи 90 Кодекса.

Таким образом, показания свидетелей получены инспекцией с соблюдением требований статьи 90 Кодекса, в связи с чем данные доказательства являются допустимыми.

Из материалов дела следует, что в спорных счетах-фактурах в качестве адресов поставщиков ООО «ПромТорг», ООО «Адамант», ООО «Элегия» указаны адреса мест государственной регистрации данных юридических лиц, что соответствует требованиям Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 02.12.2000 №914, в соответствии с которыми  в счете-фактуре в строке 2А указывается место нахождения продавца в соответствии с учредительными документами.

Вместе с тем, налоговым органом в ходе проверки установлен факт отсутствия                      ООО «Адамант» по адресу места государственной регистрации, подтвержденный протоколом  осмотра территории, помещений, документов, предметов от 11.09.2008 №82.

Суд первой инстанции обоснованно отказал обществу в удовлетворении требований о признании незаконными действий налоговых органов по сбору доказательств и использованию выписок о движении денежных средств по расчетным счетам  ООО «ПромТорг»,  ООО «Элегия», ООО «Обшерон», ООО «Бритта»,   Кузьмина П.Г., Экасова М.В.; действий по осмотру помещений в отношении ООО «Адамант» и составлению протокола осмотра помещения ООО «Адамант» от 11.09.2008 №82.

В силу подпункта 2 пункта 1 статьи 31 Кодекса налоговые органы вправе проводить налоговые проверки в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Подпунктом 2 пункта 1 статьи 32 Кодекса установлено, что налоговые органы обязаны осуществлять контроль за соблюдением законодательства о налогах и сборах, а также принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов.

Согласно пункту 1 статьи 82 Кодекса налоговым контролем признается деятельность уполномоченных органов по контролю за соблюдением налогоплательщиками, налоговыми агентами