Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 29.11.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«30» ноября  2010г.

Дело №

г. Красноярск

А33-7048/2010

Резолютивная часть постановления объявлена «23» ноября  2010 года.

Полный текст постановления изготовлен          «30» ноября  2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Кирилловой Н.А.,

судей:  Гуровой Т.С., Магда О.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания  Щекотуровой Я.С.,

при участии:

от компании «FEDERNA INVESTMENTS LIMITED» (истец) -Морозова А.В.,  представителя по доверенности от 30.04.2010,

от   ООО «ЕвразЛесКомплекс» (ответчик) - Бочаровой Ю.Ю.,  представителя по доверенности от 02.06.2010,

от МИФНС № 23 по Красноярскому краю (ответчик) - Алексеевой Н.В.,  представителя по доверенности от 16.09.2010 № 04-13/23397,

от Иваныча М.С. (третье лицо) - Белякина А.К., представителя по доверенности от 28.10.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы  Межрайонной инспекции ФНС России № 23 по Красноярскому краю, компании «FEDERNA INVESTMENTS LIMITED»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «08» июля 2010  года по делу №А33-7048/2010,

принятое  судьей  Ражковым Р.А.,

установил:

Компания «FEDERNA INVESTMENTS LIMITED» обратилась в Арбитражный суд Красноярского края  к обществу с ограниченной ответственностью  «ЕвразЛесКомплекс» и Межрайонной инспекции ФНС России № 23 по Красноярскому краю с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации:

- о признании недействительным решения единственного участника ООО «ЕвразЛесКомплекс» от 26.04.2010 № 1/5 (о назначении генеральным директором общества Кистина Д.И.);

- о признании незаконным решения № Р11216А от 6.05.2010 Межрайонной инспекции ФНС России № 23 по Красноярскому краю, явившегося основанием для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи № 2102468332305 от 6.05.2010, о внесении изменений в сведения о юридическом лице – ООО «ЕвразЛесКомплекс»,  не связанных с внесением изменений в учредительные документы.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 8 июля 2010 года с учетом определения от 9 августа 2010 года об исправлении опечаток  исковые требования удовлетворены частично. Признано незаконным решение  Межрайонной инспекции ФНС России № 23 по Красноярскому краю от 6.05.2010  № Р11216А. В удовлетворении иска в остальной части отказано.

На указанное решение компанией «FEDERNA INVESTMENTS LIMITED»  и Межрайонной инспекцией ФНС России № 23 по Красноярскому краю поданы апелляционные жалобы, в которых они просят решение суда первой инстанции отменить.

Компания «FEDERNA INVESTMENTS LIMITED»  в своей апелляционной жалобе и объяснениях истца  указывает на следующие основания для отмены судебного акта:

-  судом первой инстанции вынесено решение с нарушением норм статей 8-10, части 2 статьи 41, статей  65, 162, 168 АПК РФ;

-  в предмет доказывания по иску при отсутствии возражений ответчика не входила оценка договора купли-продажи от 18.06.2009, указанная сделка не исследовалась судом в судебном заседании;

-   приобретение 100% доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью хозяйственным   обществом, состоящим из одного  лица, само по себе не является основанием для признания такого договора недействительным в соответствии с пунктом 2 статьи 88 ГК РФ и пунктом 2 статьи 7 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», поскольку указанные нормы содержат в себе предъявляемые (адресованные) к обществам с ограниченной ответственностью  (и действующие только в отношении их самих) требования к участию в обществах третьих лиц, при этом в указанных нормах отсутствуют какие-либо требования и ограничения, действия которых распространяется на сделки, совершаемые участниками с долями;

- несоблюдение выше указанных норм  может являться лишь основанием для ликвидации общества и только в том случае, если нарушения не были устранены;

-  в нарушение статей 14, 168-170 АПК РФ  без правового обоснования со ссылками на нормы законодательства Республики Кипр судом сделан вывод о том, что истец является  обществом с ограниченной ответственностью, состоящим из одного лица;

-  положения пункта  2 статьи 88 ГК РФ в принципе не применимы к иностранным юридически лицам (в данном случае к истцу), поскольку последние не являются (не признаются) хозяйственными обществами по смыслу параграфа 2 главы 4 ГК РФ;

- выводы суда первой инстанции о том, что единственным участником истца является ООО «Starport Trustees Company Limited» опровергается письмами  директора  и секретаря компании  «FEDERNA INVESTMENTS LIMITED»   и компании «Starport Trustees Company Limited», из содержания которых следует, что на 18.06.2009 и в настоящее время количество лиц, обладающих в соответствии с законодательством Республики Кипр правами, позволяющими влиять на управление делами Компании  «FEDERNA INVESTMENTS LIMITED» и извлекать доходы и иную выгоду от акций указанной компании, обладают два физических лица, правомочия которых основаны на пакетах обыкновенных акций компании в количестве 500 штук каждый;

-   согласно положениям п.4, 5 меморандума о взаимодействии и п. 3 устава истца, а также положений Закона Республики Кипр «О компаниях» истец является частной компанией с ответственностью, ограниченной акциями, уставный капитал составляет 1000 евро и разделен на 1 000 акций стоимостью 1 евро каждая, общее число членов компании не должно превышать пятидесяти, что соответствует пп. b п. 1 раздела 29 Закона Республики Кипр «О компаниях», глава 113;

- с момента создания компании собственниками ее акций являются два физических лица – Катунин А.Я. и Шишкин А.В., владеющие каждый пятьюстами акций,  в соответствии с распоряжениями указанных лиц  акции переданы  в траст (на праве доверительной собственности) компании «Starport Trustees Company Limited», выступавшей учредителем истца;

- компания «Starport Trustees Company Limited» является  номинальным держателем акций истца и владеет ими в интересах соответствующих собственников на условиях доверительной собственности в соответствии с Законами Республики Кипр «О доверительных собственниках» и «О международных трастах»;

- в силу положений  правил раздела 112 Закона Республики Кипр «О компаниях», глава 113, данные о трастах и, соответственно, передавших их собственниках акций не подлежат включению в реестр членов компаний, созданных на территории Республики Кипр, и не отражаются в соответствующих сертификатах;

-  обстоятельства, изложенные истцом, подтверждаются представляемыми в материалы дела письмами компании «FEDERNA INVESTMENTS LIMITED» и нотариально удостоверенными декларациями доверительной собственности, подтверждающими принадлежность  500 акций истца  А. Катунину и А.Шишкину (с нотариально удостоверенным переводом).

Межрайонная инспекция ФНС России № 23 по Красноярскому краю в своей апелляционной жалобе и пояснениях по делу  указывает на следующее:

- обеспечительная мера по делу А33-5172/2010 от 5.05.2010 принята судом  в отсутствие представителя регистрирующего органа, определение поступило в регистрирующий орган 6.05.2010 в 16 часов;

-  обжалуемое истцом решение принято регистрирующим органом в сроки, предусмотренные п. 1 ст. 8 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», т.е. на 5 день после поступления документов, а именно:  6.05.2010 в 13 час. 34 мин., указанное обстоятельство подтверждено журналом входящей корреспонденции от 6.05.2010;

- письмо компании «FEDERNA INVESTMENTS LIMITED» от 5.05.2010 № 10470, которым истец информировал регистрирующий орган о принятых по делу А33-5172/2010 обеспечительных мерах, не является основанием для не совершения (совершения) регистрационных действий;

- суд первой инстанции необоснованно ссылается на обеспечительные меры, принятые  4.05.2010 по делу А33- 6210/2010, поскольку указанное определение поступило в регистрирующий орган 13.05.2010 и суть принятой обеспечительной меры не имеет отношения к спору по настоящему делу;

- судом не дана оценка отказам  в принятии обеспечительных мер по делу № А33-6210/2010 и по настоящему делу (определение от 18.05.2010);

- признание судом первой инстанции законным решения единственного участника ООО «ЕвразЛесКомплекс» от 26.04.2010 № 1/5 означает прекращение действия обеспечительной меры в той части, в которой отказано истцу в признании незаконным решения;

- действительность (недействительность) решения  единственного участника ООО «ЕвразЛесКомплекс» от 26.04.2010 № 1/5 о назначении Кистина Д.И. генеральным директором не влияет на законность решения регистрирующего органа от 6.05.3010 № Р11216А, поскольку сведения об единоличном исполнительном органе  общества, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не носят правоустанавливающего характера, в связи с чем для восстановления нарушенного права оспаривание указанного решения не требуется;

Общество с ограниченной ответственностью  «ЕвразЛесКомплекс» представило отзывы на апелляционные жалобы истца и ответчика, в которых указало  следующее:

- апелляционная жалоба  компании  «FEDERNA INVESTMENTS LIMITED» подана по истечении срока на обжалование, предусмотренного частью 1 статьи 257 АПК РФ;

-  доводы истца о нарушении судом первой инстанции норм процессуального права не соответствуют действительности, поскольку вопрос о необходимости исследования договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО «ЕвразЛесКомплекс» от 18.06.2009 был заявлен ответчиком. Истец по указанному заявлению возражений не высказал, в связи с чем суд предложил истцу дополнительно в материалы дела представить   какие-либо доказательства, на что от истца последовал отказ;

- представленные истцом письма  директора  и секретаря компании  «FEDERNA INVESTMENTS LIMITED»   и компании «Starport Trustees Company Limited» не являются доказательством  того, что последняя  не является единственным участником истца, поскольку ответы даны заинтересованными лицами, в ответах не указано на то, что единственными участниками истца являются два физических лица, а компания «Starport Trustees Company Limited» не является единственным участником истца. Из ответов следует, что  акции истца переданы в доверительное управление    двум физическим лицам. Наличие ответа   компании «Starport Trustees Company Limited», из которого следует, что указанная компания располагает информацией о внутренних делах  компании  «FEDERNA INVESTMENTS LIMITED» можно сделать вывод, что компания «Starport Trustees Company Limited» имеет непосредственное отношение к истцу не только как учредитель, но и как единственный его  участник, который передал акции в доверительное управление двум физическим лицам;

- согласно представленным в материалы дела уставу истца, меморандуму о взаимодействии и  сертификату об акционерах компании от 25.09.2008,  компания   «FEDERNA INVESTMENTS LIMITED» является обществом с ограниченной ответственностью, исходя из раздела 5 меморандума единственным участником истца является компания «Starport Trustees Company Limited», устав и  меморандум подписаны только указанным участником;

- ответчик считает необоснованным требование истца о признании недействительным решения МИФНС №№ 23 по Красноярскому краю от 6.05.2010 № Р11216А, а доводы, изложенные в апелляционной жалобе инспекции обоснованными на том основании, что истец не является заинтересованным лицом в оспаривании указанного решения ввиду того, что у истца не возникло права собственности на долю в уставном капитале ООО  «ЕвразЛесКомплекс».

Компания  «FEDERNA INVESTMENTS LIMITED» представила отзыв на апелляционную жалобу  Межрайонной инспекции ФНС России № 23 по Красноярскому краю, в котором полагает ее не подлежащей удовлетворению, по следующим основаниям:

-  о принятых обеспечительных мерах по делу А33-5172/2010 регистрирующий орган был письменно проинформирован истцом 5.05.2010 (копия письма с отметкой о входящей корреспонденции представлена в материалы дела), копия определения по выше указанному делу поступила в регистрирующий орган 6.05.2010 (вх. № 10628);

- утверждения регистрирующего органа о  вынесении обжалуемого решения 6.05.2010 в 13 час. 34 мин. и о поступлении 6.05.2010 в 16 часов определения о принятии обеспечительных мер от 5.05.2010 по делу А33- 5172/2010 документально не подтверждены;

-  обжалуемое истцом решение от 6.05.2010 № Р11216А обоснованно признано судом недействительным, поскольку  противоречит статьям 9 и  17  ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»;

- в результате принятия оспариваемого решения сведения об ООО «ЕвразЛесКомплекс», содержащиеся в ЕГРЮЛ, были искажены, в реестр внесены сведения о ненадлежащем органе управления, что препятствует компании в реализации прав участника, затрудняет деятельность назначенного компанией единоличного исполнительного органа.

Определением  от 23 сентября 2010 года  суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции. К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика привлечены Грущак Сергей Владимирович, Иваныч Максим Сергеевич и Кистин Дмитрий Ильич.

На основании распоряжения  Третьего арбитражного апелляционного суда от 29.10.2010 № 343 произведена замена судей Белан Н.Н. и Радзиховской В.В., рассматривавших настоящее дело,  в связи с их очередными отпусками на судей Гурову Т.С. и Магду О.В.

Грущак С.В. и Кистин Д.И., извещенные о времени и месте судебного разбирательства в порядке, предусмотренном частью 6 статьи 121 и пунктом 2 части 3 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в судебное заседание не прибыли, отзывы на апелляционные жалобы не представили. На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие указанных лиц.

Истцом подано заявление о приостановлении производства по делу  до вступления в законную силу судебных актов Арбитражного суда Красноярского края  А33-5172/2010 и А33-6210/2010.

Свое заявление истец мотивирует тем,  что основанием его иска является  недействительность соглашения от 3.03.2010 (о расторжении договора купли-продажи доли от 18.06.2009) и договора купли-продажи доли от 8.04.2010. Кроме того,  обжалуемое решение содержит вывод об отсутствии у истца статуса участника ООО «ЕвразЛесКомплекс» в связи с ничтожностью договора купли-продажи