Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 31.10.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Изменить решение

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«01» ноября 2010 г.

Дело №

г. Красноярск

А74-236/2010

Резолютивная часть постановления объявлена «15» октября 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен          «01» ноября 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей:  Магда О.В., Хасановой И.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Щекотуровой Я.С.,

при участии:

от товарищества собственников жилых помещений «Восход» (ответчик) -  Кренц Л.Н., представителя по доверенности от 01.01.2010, Усиковой М.П., представителя по доверенности от 01.01.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы товарищества собственников жилых помещений «Восход», муниципального унитарного предприятия «Тепловые сети»

на решение Арбитражного суда Республики Хакасия

от «11» июня 2010 года по делу № А74-236/2010, принятое судьей Струковой Г.И.,

установил:

муниципальное унитарное предприятие «Тепловые сети» (далее – МУП «Тепловые сети») обратилось в Арбитражный суд Республики Хакасия с иском к  товариществу собственников жилых помещений «Восход» (далее - ТСЖ «Восход»)  о взыскании 1 325 775 рублей 53 копеек задолженности за потребленную тепловую энергию по договору  на поставку и использование  тепловой энергии в горячей воде от 14.12.2006 №596  за период с июня по август 2009 года.

В ходе судебного разбирательства истец неоднократно изменял размер исковых требований. Исходя из пояснений истца и расчета суммы иска, представленного в суде апелляционной инстанции, истец просил взыскать с ответчика 3 416 616 рублей 99 копеек.

Решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 11 июня 2010 года с учетом определения об исправлении арифметической ошибки от 18 июня 2010 года исковые требования удовлетворены в  сумме 2 358 740 рубля 49 копеек. Дополнительным решением от 18 июня 2010 года иск удовлетворен в сумме 2 167 975 рублей 18 копеек.

Истцом и ответчиком на решение от 11 июня 2010 года  поданы апелляционные жалобы, в которых стороны просят решение суда первой инстанции отменить.

ТСЖ  «Восход» в своей апелляционной жалобе и дополнениях к ней указывает на следующее:

- судом необоснованно применен норматив 0,06 Гкал/м3 на подогрев 1 м3 воды в 2009 году, поскольку постановление от 02.03.2010 № 244 вступило в законную силу с марта 2010 года;

-  судом не приняты во внимание показания индивидуальных приборов учета, при этом истец отпустил ответчику тепловой энергии по балансовому методу меньше, чем при расчете объемов по нормативу;

- судом первой инстанции не применены пункты 19, 21, 23, 25  Правил № 307, предусматривающие обязанность исполнителя коммунальных услуг один раз в год производить корректировку размера платы за отопление;

- в спорный период истец выставлял ответчику платежные требования по домам, не оборудованным общедомовыми приборами учета, с учетом результатов теплового  баланса с применением коэффициента долевого участия, в дальнейшем произведен расчет по нормативу;

- истец подменил тариф на химически очищенную воды для МУП «Тепловые сети» (6,13 руб./м3) на тариф на горячую воду для населения 59,87 руб./м3, тогда как истец не осуществляет производство горячей воды;

- судом сделан вывод о ничтожности пунктов 2.1 и абзаца 2 пункта 7.1 договора № 596, что привело к невозможности применения корректировки размера платы за отопление и ГВС;

- сторонами не согласованы потери тепловой энергии по жилому дому № 37 Центрального микрорайона;

- сторонами не согласованы объемы поставки тепловой энергии по жилым домам №№ 23, 25, 26, 37, 19 без коллективного (общедомового) прибора учета, ТСЖ «Восход» несет обязательства по оплате тепловой энергии  в горячей воде только в размере денежных средств, внесенных гражданами, в соответствии с количеством тепловой энергии, определенной по показаниям индивидуальных приборов учета;

- при расчете стоимости тепловой энергии по нормативам на отопление, истец исходил из того, что отопительный период в 2009 году составил 224 дня, тогда как фактически он составил 210 дней.

МУП «Тепловые сети» в отзыве на апелляционную жалобу указывает на ее необоснованность по следующим основаниям:

- ответчик получает горячую воду, но полагает, что производить оплату за нее он не должен в связи с отсутствием в Правилах установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг такого норматива, но при этом не учитывает письмо  Минрегиона от 23.05.2008 № 12529-АД/07 и пояснения заместителя главы муниципального образования г. Саяногорска относительно порядка расчетов тарифов в решении от 21.11.2006 № 1926;

- исходя из разъяснения Минрегиона России от 23.05.2008 № 12529-АД/07, отдельно тариф на подогрев не предусмотрен, стоимость тепловой энергии  на подогрев воды является одной из составляющих установленного тарифа на горячую воду, следовательно, количество тепловой энергии, необходимой для подогрева 1 м3 холодной воды, определяется ресурсоснабжающей организацией и органом местного самоуправления самостоятельно и учитывается при регулировании тарифа на ГВС;

- доводы ответчика о необходимости принимать во внимание показания индивидуальных приборов учетов при отсутствии общедомовых противоречит правовой позиции  Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации;

- ежегодную корректировку размера платы гражданам осуществляет исполнитель коммунальных услуг.  По смыслу корректировка представляет собой разницу размера платы за фактически потребленную энергию, рассчитанной ресурсоснабжающей организацией расчетным методом, и  оплаченной тепловой энергии по нормативам потребления коммунальных услуг, установленных для населения органом местного самоуправления. Поскольку судом взыскана задолженность с применением нормативов, корректировка платы невозможна.

МУП «Тепловые сети» в своей апелляционной жалобе указывает на неправомерность исключения судом первой инстанции налога на добавленную стоимость на предъявленную ко взысканию стоимость потребленной тепловой энергии.

ТСЖ «Восход» в отзыве на апелляционную жалобу указывает на то, что ТСЖ  осуществляет деятельность от имени и в интересах своих членов, не реализует ресурс и коммунальные услуги, а лишь выступает посредником при осуществлении расчетов.

МУП «Тепловые сети», надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в судебное заседание не направило,  в связи с чем апелляционная жалоба рассматривается в его отсутствие.

В судебном заседании представители ТСЖ «Восход» поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, а также пояснили, о том, что ответчиком обжалуется решение от 11 июня 2010 года, дополнительное решение от 18 июня 2010 года с определение об исправлении арифметической ошибки от 18 июня 2010 года.

В соответствии со статьёй 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  в судебном заседании 11 октября 2010 года  объявлен перерыв до 15 час. 30 мин. 15.10.2010. Информация о перерыве размещена в сети Интернет на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда http://www.3aas.arbitr.ru. После перерыва судебное заседание продолжено без участия  представителей сторон.

После перерыва от МУП «Тепловые сети» поступили  пояснения об объеме горячей воды по общедомовым приборам учета ГВС и по индивидуальным приборам учета квартиросъемщиков по домам №№ 12, 37. Указанные пояснения подписаны представителями истца и ответчика.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

14.12.2006 между МУП «Тепловые сети» (энергоснабжающая организация) и ТСЖ «Восход» (потребитель) заключен договор  на  поставку (отпуск)  и потребление тепловой  энергии  и горячей  воды № 596, в соответствии с условиями которого  энергоснабжающая организация приняла на себя обязательство подавать потребителю тепловую  энергию и горячую воду до границы  эксплуатационной ответственности, а потребитель -  оплачивать  принятую теплоэнергию в объеме, сроки и на условиях, предусмотренных договором.

Количество тепловой энергии за год  согласовано сторонами в пункте 2.1 Договора. Пунктом 2.2. Договора предусмотрено, что количество тепловой энергии, подаваемой энергоснабжающей организацией, потребителю для отопления и вентиляции, устанавливается в зависимости  от температуры наружного воздуха, а для нужд горячего водоснабжения и технологических целей – по  представленному потребителем суточному  графику нагрузки, согласованному с энергоснабжающей организацией, с разбивкой по кварталам.

Согласно пункту 7.1. Договора расчет за потребленную тепловую энергию  осуществляется на основании показаний  приборов учета с учетом потерь на участке сети  от границы раздела до места установки прибора. При отсутствии  приборов учета расчет количества  отпускаемой потребителю тепловой энергии  производится по данным теплового, водяного баланса системы теплоснабжения. Тепло, отпущенное котельными, распределяется за вычетом потерь в магистральных тепловых сетях и тепла, отпущенного потребителям, имеющим приборы учета, пропорционально тепловым нагрузкам, указанным  в договоре.

Пунктом 7.3 Договора предусмотрено, что оплата производится ежемесячно на основании выставленного  энергоснабжающей организацией счета-фактуры не позднее 5 дней  с момента его получения потребителем.

Согласно пункту 7.8 Договора в случае изменения тарифов  на тепловую энергию и химически очищенную воду, установленных Региональной энергетической комиссией Республики Хакасия и Администрацией г. Саяногорска, цена договора подлежит изменению. При этом соответствующие изменения считаются внесенными в договор и согласованными с момента введения новых тарифов на теплоэнергию.

Срок действия договора установлен с 01.01.2007 по 31.12.2007  и считается ежегодно продленным на тот же срок и на тех же условиях, если за  месяц до окончания срока  не последует заявление одной из сторон об отказе от  настоящего договора (пункты 10.1-10.2 Договора).

В приложениях №№ 1, 3.1-3.6 к Договору стороны согласовали тепловые нагрузки на отопление и горячее водоснабжение, а также расчет потребления тепловой энергии по жилым домам №№ 12, 20, 21, 22/1, 22/2, 23а, 27 в Центральном мкрн. г. Саяногорска.

В приложении № 4 к Договору стороны согласовали акт раздела границ.

В приложении № 5 к Договору стороны согласовали  расчет нормируемых потерь тепла в теплосети  по жилым домам  №№ 12, 20, 21, 22/1, 22/2, 23а, 27 в Центральном мкрн. г. Саяногорска.

Дополнительным соглашением  от 01.01.2007 № 1 к Договору сторонами увеличено количество тепловой энергии на 1 837,4Гкал в год  и объем поставляемой химически очищенной воды на 20 174,5 куб.м. в год в связи передачей в управление ТСЖ «Восход» жилых домов №№ 25, 26 в мкрн. Центральный в г. Саяногорске.

В приложениях №№ 1а, 3а.-1, 3а-2 к Договору стороны согласовали тепловые нагрузки на отопление и горячее водоснабжение, а также расчет потребления тепловой энергии по жилым домам №№ 25, 26 в Центральном мкрн. г. Саяногорска.

В приложении № 4а к Договору стороны согласовали акт раздела границ.

Дополнительным соглашением  от 09.11.2007 № 2 к Договору  сторонами увеличено количество тепловой энергии на 1 901,8 Гкал в год  и объем поставляемой химически очищенной воды на 20 065,2 куб.м. в год в связи передачей в управление ТСЖ «Восход» жилого дома №40 в мкрн. Центральный в г. Саяногорске.

В приложениях №№ 1б, 3б.-1 к Договору стороны согласовали тепловые нагрузки на отопление и горячее водоснабжение, а также расчет потребления тепловой энергии по жилым домам №№ 25, 26 в Центральном мкрн. г. Саяногорска.

В приложении № 4б к Договору стороны согласовали акт раздела границ.

В приложении № 5б к Договору стороны согласовали  расчет нормируемых потерь тепла в теплосети  по жилому дому  № 40 в Центральном мкрн. г. Саяногорска.

В период с января по декабрь 2009 года МУП «Тепловые сети» осуществляло отпуск тепловой энергии в жилые дома, находящиеся на обслуживании ТСЖ «Восход».

Жилые дома №№ 20 (с 21.01.2009), 21, 22/1, 22/2, 23а, 27, 40 оборудованы общедомовыми приборами учета тепловой энергии, в связи с чем количество тепловой энергии и химически очищенной воды для горячего водоснабжения определено по показаниям приборов учета.

Согласно уточненному расчету истца  количество тепловой энергии, отпущенной в жилые дома №№ 21, 22, 23а, 27, 40, за период с января по декабрь 2009 года, составило  2 771,6 Гкал, количество химически очищенной воды – 9 675,3 куб.м. (т.4, л.д. 74-79).

Жилые дома №№12 (до сентября 2009 года), 25, 26, 37 (до 03.11.2009) не оборудованы общедомовыми приборами учета. При этом в домах №№ 12, 37 установлены общедомовые приборы учета на горячее водоснабжение.

Для определения объемов и стоимости поставленной истцом тепловой энергии и  горячей воды в домах №№ 12, 19, 20, 23, 25, 26, 37, не оборудованных общедомовыми приборами учета, определением Арбитражного суда Республики Хакасия от 04 марта 2010 года была назначена судебная экспертиза, проведение которой поручено экспертам ООО «Центр оценки и аудита» Голощапову В.А. и Голощаповой Т.В.

Согласно заключению экспертов от 20.04.2010 № 22/Э/Ц/10 (с учетом уточненного расчета), количество тепловой энергии, отпущенной в жилые дома №№ 12, 19, 20, 23, 25, 26, 37, за период с января по декабрь 2009 года, составило  4 745,4 Гкал, количество горячей воды – 36 321,1 куб.м.  (т.4, л.д. 68).

Согласно расчету истца, нормированные потери тепловой энергии в тепловых сетях к домам 12, 20, 21, 22, 23а, 37, 40 за 2009 год составили 197 Гкал.

Для оплаты отпущенной тепловой энергии МУП «Тепловые сети» выставило ТСЖ «Восход» счета-фактуры на общую сумму 8 833 788 рублей 78 копеек, в том числе от 17.12.2009 №№4796-4807.

Согласно расчету истца, скорректированному с учетом результатов судебной экспертизы, стоимость тепловой энергии, химически очищенной и горячей воды за период с января по декабрь 2009 года составила 8 845 268 рублей, в том числе:

- 6 100 700 рублей – стоимость тепловой энергии и химически очищенной воды для нужд ГВС, отпущенной в дома №№ 12, 20, 25, 26, 37, 19, 23 (по заключению эксперта);

- 2 570 114 рублей стоимость тепловой энергии, отпущенной в дома №№ 21, 22, 23а, 27, 40, оборудованные общедомовыми приборами учета; 174 454