Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 19.10.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения ,Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

выполненных работ.

В письме от 06.11.2009 №200 ответчик просил подписать акт о приемке в эксплуатацию, акт на скрытые работ, указав, что согласно пункту 4.5. контракта претензий в письменном виде выставлено не было, согласно пункту 4.6. контракта экспертиза на выполненный объем работ не назначена.

В письме от 11.11.2009 №223 (на письмо от 06.11.2009 №200) истец сообщил, что начальником управления службы «Заказчик» были подписаны формы КС-2, КС-3 и приняты 2 счета-фактуры на сумму 2 525 000 рублей, но фактически выполненные ответчиком работы никто не принимал; вместо труб диаметром 219мм уложена без согласования труба диаметром 159мм; исполнительная документация представлена 09.11.2009, то есть теплосеть к этому времени уже была перекрыта и закопана 27 октября, а срок окончания работ по контракту 30 сентября, в связи с чем не могут принять неполную исполнительную документацию, акты приемки выполненных работ.

В письме от 13.11.2009 №79 ответчик просил прибыть 17.11.2009 к 12 час. 00 мин. для составления акта о своевременном включении отопления.

В письме от 13.11.2009 №228 истец указывал на подписание КС-2, КС-3 с учетом труб теплосети диаметром 219 мм, сообщал, что вынуждены подавать материалы в арбитражный суд о расторжении контракта.

17.11.2009 в 12 час. 30 мин. комиссия в составе представителей истца, ответчика, начальника котельной с. Глядень, потребителя тепловой энергии оформила акты о включении системы отопления в с. Глядень по ул. Новая 01.10.2009, в с. Глядень по ул. Совхозная – 23.09.2009.

Ответчиком представлены составленные в одностороннем порядке акты освидетельствования скрытых работ от сентября 2009 года с отметками о передаче документации истцу 09.11.2009.

Как указывает истец, сумма понесенных убытков формируется следующим образом: согласно смете к контракту общая стоимость работ составляет 2 525 000 рублей, которые истцу предстоит оплатить для повторного выполнения работ, неустойка за период с 01.10.2009 по 01.12.2009 по контракту составляет 46 965 рублей, соответственно, понесенные убытки в части, не покрытой неустойкой, составляют 2 478 035 рублей (2 525 000 рублей - 46 965 рублей).

Ссылаясь на ненадлежащее исполнение обязательств по контракту обществом с ограниченной ответственностью «Ваше будущее», Управление службы «Заказчик» администрации Назаровского района обратилось  в суд с настоящим иском.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся  в обжалованном  судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, правильность применения арбитражным судом  первой инстанции норм материального права и соблюдения норм  процессуального права, Третий арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон.

В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований  и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (пункт 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации определены основания возникновения гражданских прав и обязанностей: гражданские права и обязанности возникают из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

В соответствии  со статьей 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательств одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе. Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий - в соответствии с обычаями делового оборота или  иными обычно предъявляемыми требованиями (статья 309 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В качестве документа, направленного на возникновение прав и обязанностей  сторон, представлен муниципальный контракт на выполнение работ от 21.09.2009 №24. Условия контракта и характер возникших между сторонами отношений позволяет квалифицировать их как правоотношения, возникшие из договора строительного подряда. Следовательно, действия сторон должны подчиняться требованиям главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется по заданию заказчика в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

По муниципальному контракту от 21.09.2009 №24 общество с ограниченной ответственностью «Ваше будущее» (подрядчик) обязалось по заданию Управления службы «Заказчик» администрации Назаровского района (заказчика) из своих материалов, своими силами и средствами выполнить работы по капитальному ремонту участка тепловых сетей с. Глядень, ул. Новая согласно проектно-сметной документации и техническому заданию,  сдать результаты работ, а заказчик обязался принять результаты работ в установленном настоящим контрактом порядке и своевременно их оплатить.

Сторонами утверждены техническое задание на выполнение работ, локальный сметный расчет №06-01-01 на сумму 2 525 000 руб., в пункте 1.3. контракта определен срок выполнения работ, что свидетельствует о согласовании сторонами спора существенных условий договора строительного подряда, а следовательно, о его заключенности.

Из технического задания и локального сметного расчета усматривается, что предусмотрена прокладка трубопроводов диаметром труб 200мм (раздел «трубопроводы»).

Согласно исполнительной схемы, подписанной подрядчиком (ответчиком) 19.10.2009, по факту на участке второй очереди осуществлена прокладка трубопровода с диаметром 159мм.

Факт отступления от технического задания и сметного расчета ответчиком не оспаривается.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 721 Гражданского кодекса Российской Федерации качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода. Если законом, иными правовыми актами или в установленном ими порядке предусмотрены обязательные требования к работе, выполняемой по договору подряда, подрядчик обязан выполнять работу, соблюдая эти обязательные требования.

Подрядчик несет ответственность перед заказчиком за допущенные отступления от требований, предусмотренных в технической документации и в обязательных для сторон строительных нормах и правилах, а также за недостижение указанных в технической документации показателей объекта строительства (пункт 1 статьи 754 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Положения о качестве работ также содержатся в контракте: качество работ должно отвечать установленным законодательством требованиям, позволяющим обеспечить нормальную эксплуатацию объекта ремонта (пункт 1.2. контракта).

Соответственно, по условиям контракта качество работ должно обеспечить бесперебойную работу системы отопления (отремонтированного участка тепловых сетей) с учетом объектов и норм теплопотребления.

Ответственность подрядчика за ненадлежащее качество работы предусмотрена пунктом 1 статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации: в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда.

Из содержания пункта 1 статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что указанные в ней последствия гражданско-правовой ответственности  за отступление от договора подряда имеют место быть при наличии следующих оснований: данные отступления ухудшили результат работы либо сделали его не пригодным для предусмотренного в договоре или обычного использования.

Аналогичное условие предусмотрено пунктом 5.2. контракта, предполагающим  освобождение подрядчика от ответственности за допущенные им отступления от технической документации в том случае, если эти отступления не повлияли на качество объекта.

Согласно общим положениям об ответственности подрядчика за ненадлежащее качество работы, если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков (пункт 3 статьи 723 Гражданского кодекса).

При этом недостатки, являющиеся существенными и неустранимыми, должны наличествовать в натуре, быть подтверждены документально и делать непригодным в дальнейшем использовании результат работ.

В силу статей 393, 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками согласно пункту 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Реализация такого способа защиты, как возмещение убытков, предполагает применение к правонарушителю имущественных санкций, а потому возможна лишь при наличии условий гражданско-правовой ответственности: факта нарушения обязательства, наличия понесенных убытков и их размера, а также причинной связи между правонарушением и возникшими убытками.

Таким образом, в предмет доказывания по делу входит установление следующих обстоятельств: противоправность действий (бездействия) ответчика; факт и размер понесенного ущерба; причинная связь между действиями ответчика и возникшими убытками. Истец в обоснование своих требований о возмещении убытков должен доказать наличие всех вышеперечисленных элементов из юридического состава убытков, недоказанность одного из перечисленных элементов из юридического состава убытков влечет необходимость отказа в иске.

Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

В соответствии со статьей 67 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу.

Согласно статье 68  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Оценив представленные сторонами доказательства по правилам статей 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о недоказанности истцом несоответствия выполненных работ условиям договора и наличия состава правонарушения для привлечения ответчика к ответственности (причинной связи между действиями ответчика и заявленными истцом убытками).

Представленная в подтверждение ненадлежащего качества выполненных работ исполнительная схема удостоверяет факт отступления от технического задания и локального сметного расчета (что ответчиком и не оспаривается), но не свидетельствует о наличии  оснований гражданско-правовой ответственности по пунктам 1, 3 статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Письма от 12.01.2010 муниципального образования Назаровского района Красноярского края, от 23.12.2009 №364/у администрации Назаровского района Красноярского края, заявление от 25.01.2010 главе Назаровского района, от 09.02.2010 №3-2-10-1413 главам городов и районов Красноярского края доказательствами ненадлежащего выполнения работ ответчиком (подрядчиком) по муниципальному контракту от 21.09.2009 №24 являться не могут, поскольку не отвечают принципам относимости и допустимости доказательств (статьи 67, 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). Перебои в работе теплосетей района могут быть вызваны различными