Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 19.10.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения ,Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«20» октября 2010г.

Дело №

г. Красноярск

А33-21067/2009

Резолютивная часть постановления объявлена «18» октября  2010 года.

Полный текст постановления изготовлен          «20» октября 2010года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Хасановой И.А.,

судей:  Гуровой Т.С., Споткай Л.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Щекотуровой Я.С.,

при участии:

начальника управления службы «Заказчик» администрации Назаровского района (истца): Головкова В.Ю. – на основании распоряжения № 101 л/с от 18.07.2007,

от управления службы «Заказчик» администрации Назаровского района (истца): Пфайфер Т.Д. – представителя по доверенности  № 215 от 15.10.2010,

директора  общества с ограниченной ответственностью «Ваше будущее» (ответчика): Артеменко А.И. на основании контракта  от 10.01.2006,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу истца - управления службы «Заказчик» администрации Назаровского района

на решение, определение Арбитражного суда Красноярского края

от «24» августа   2010 года по делу № А33-21067/2009, принятое судьей Курбатовой Е.В.,

установил:

Управление службы «Заказчик» администрации Назаровского района (далее – истец, Управление службы «Заказчик» администрации Назаровского района) обратилось  в Арбитражный суд Красноярского края с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Ваше будущее» (далее ответчик, ООО «Ваше будущее» с учетом изменения исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о расторжении муниципального контракта на выполнение работ от 21.09.2009 №24, о взыскании 2 525 000 рублей, в том числе 2 478 035 рублей убытков и 46 965 рублей неустойки.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 24 августа 2010 года оставлены без рассмотрения исковые требования управления службы «Заказчик» администрации Назаровского района к обществу с ограниченной ответственностью «Ваше будущее» в части требования о расторжении муниципального контракта на выполнение работ от 21.09.2009 №24 и взыскании 46 965 рублей неустойки по пункту 2 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

Решением  от 24.08.2010 года в удовлетворении иска о взыскании  2 478 035 рублей убытков отказано.

Не согласившись с определением и решением  Арбитражного суда Красноярского края от 24 августа 2010 года истец обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение, решение  Арбитражного суда Красноярского края от 24 августа 2010 года в отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований.

В апелляционной жалобе на определение Арбитражного суда Красноярского края от 24 августа 2010 года истец указывает следующее:

- истец неоднократно обращался к ответчику  с досудебным урегулированием спора, о чем свидетельствуют приложенные к исковому заявлению письма  к ответчику. В письмах № 217, №218             ответчику было предложено не позднее 3-х дней  сообщить о готовности  к сдаче  с представлением  всей необходимой  документации. В противном случае, мы  вынуждены  обратиться в Арбитражный суд  Красноярского края  о расторжении контракт  и возмещении убытков в полном объеме. Таким образом, вопрос о расторжении контракта  истцом был поставлен  перед ответчиком, но ответчик его не принял;

- вопрос по взысканию неустойки также ставился перед ответчиком в досудебном порядке, о чем подтверждают письма № 217 от 27.10.2009, № 218 от 30.10.2009 , где говорится «Вами нарушены условия контракта за неисполнение которых  предусмотрена ответственность  согласно  пункту 5 контракта», в которых лишь  не указывалась  конкретная сумма, поскольку при предъявлении претензии  она была еще не известна.

По мнению истца, решение Арбитражного суда Красноярского края от 24 августа 2010 года принято с нарушением норм материального процессуального права по следующим основаниям:

- ответчик отступил от  условий исполнения Контракта, что является существенным нарушением, и основанием для расторжения данного контракта. Наличие подписанных актов  приемки выполненных работ не лишает истца  права  представлять суду  свои возражения  по качеству работ в соответствии  с Информационным письмом  Президиума  ВАС РФ от 24.01.2009 №51;

- суд необоснованно взыскал с истца судебные расходы за проведение экспертизы. Суд неправомерно назначил экспертное учреждение, истец не принимал участие в экспертизе, поскольку не уведомлялся о ее проведении. Истцу было отказано в ознакомлении с результатами экспертизы.

Ответчик в отзыве на апелляционную жалобу на определение об оставлении искового заявления без рассмотрения, просит определение  Арбитражного суда Красноярского края от 24 августа 2010 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Просит также оставить без изменения вынесенное решение суда.

Апелляционные жалобы приняты к производству Третьего арбитражного апелляционного суда, рассмотрение жалоб назначено на 18 октября 2010 года.

Представители истца, ответчика в судебном заседании поддержали доводы, изложенные в апелляционных жалобах, отзыве на них.

Апелляционные жалобы рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно абзацу 3 пункта 8 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36  «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции» по результатам рассмотрения апелляционной жалобы на несколько судебных актов по одному делу не исключается принятие одного судебного акта.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства дела.

На основании протокола открытого аукциона от 08.09.2009 №15-2 между Управлением службы «Заказчик» администрации Назаровского района (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «Ваше будущее» (подрядчик) заключен муниципальный контракт на выполнение работ от 21.09.2009 №24 (далее – контракт), в соответствии с пунктом 1.1. которого подрядчик обязался по заданию заказчика из своих материалов, своими силами и средствами выполнить работы по капитальному ремонту участка тепловых сетей с. Глядень, ул. Новая согласно проектно-сметной документации и техническому заданию, которое является неотъемлемой частью настоящего контракта (приложение), сдать результаты работ, а заказчик обязался принять результаты работ в установленном настоящим контрактом порядке и своевременно их оплатить путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчику. Подрядчик гарантировал, что качество работ соответствует установленным законодательством требованиям, позволяющим обеспечить нормальную эксплуатацию объекта ремонта (пункт 1.2. контракта).

Утвержденные сторонами техническое задание на выполнение работ, локальный сметный расчет №06-01-01 на сумму 2 525 000 руб. представлены в материалы дела; из содержания данных документов усматривается, что предусмотрена прокладка трубопроводов диаметром труб 200мм (раздел «трубопроводы»).

Срок выполнения работ определен в пункте 1.3. контракта с момента заключении контракта (начало работ) до 30.09.2009 (окончание работ).

По условиям контракта подрядчик обязан после полного окончания работ оформить акт приемки выполненных работ в соответствии со СНиП и передать объект заказчику с комплектом исполнительной документации (подпункт 2.2.7. контракта).

Заказчику предоставлено право в любое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность (подпункт 2.3.2. контракта); в соответствии с действующим законодательством отказаться от исполнения настоящего контракта при условии полного возмещения подрядчику фактически понесенных им расходов (подпункт 2.3.3. контракта).

В подпункте 2.4.3. контракта установлена обязанность заказчика в течение трех дней со дня предоставления рассмотреть и подписать акты о приемке выполненных работ формы КС-2 и справки о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3. При наличии замечаний заказчик подписывает справки только после устранения замечаний. Работы, выполненные подрядчиком с нарушением требований СНиП, технических условий, с отступлением от требований ПСД, в справку о стоимости выполненных работай затрат формы КС-3 не включаются и заказчиком не оплачиваются.

В соответствии с пунктом 3.1. контракта стоимость контракта составляет 2 525 000 руб., в том числе: за счет средств местного бюджета 25 000 руб., за счет средств краевого бюджета 2 500 000 руб. без НДС. Оплата осуществляется по факту выполнения работ согласно счету-фактуре, акту о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справке о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) в течение 10 рабочих дней (пункт 3.3. контракта).

Порядок сдачи-приемки работ определен в разделе 4 контракта: приемка работ осуществляется заказчиком в течение 3-х дней  после получения им сообщения подрядчика о готовности к сдаче объекта (пункт 4.1. контракта); сдача работ подрядчиком и приемка их заказчиком оформляются актом, который подписывается обеими сторонами; при отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной (пункт 4.2. контракта); при обнаружении заказчиком в ходе приемки работ недостатков в выполненной работе составляется акт, в котором фиксируется перечень дефектов (недоделок) и выдается предписание со сроками их устранения подрядчиком; при отказе (уклонении) подрядчика от подписания акта или предписания делается отметка об этом и подписанный заказчиком акт и предписание подтверждается третьей стороной по выбору заказчика (пункт 4.3. контракта); подрядчик обязан устранить все обнаруженные недостатки своими силами и за свей счет в сроки, указанные в акте, обеспечив при этом сохранность объекта или его части, в которой производится устранение недостатков, а также находящегося там оборудования, и несет ответственность за их утрату, повреждение или недостачу; заказчик, обнаруживший недостатки в работе при ее приемке, вправе ссылаться на них в случаях, если в акте были оговорены эти недостатки либо была оговорена возможность последующего предъявления требования об их устранении (пункт 4.4. контракта); претензии заказчика по качеству и своевременности выполненных работ направляются подрядчику в письменном виде в течение 5 рабочих дней с момента обнаружения нарушении подрядчиком принятых обязательств (пункт 4.5. контракта); при возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза (пункт 4.6. контракта); гарантийный срок устанавливается – 24 месяца (пункт 4.7. контракта).

На основании пункта 5.2. контракта подрядчик несет ответственность перед заказчиком за допущенные отступления от требований,  предусмотренных в технической документации и в обязательных для сторон строительных нормах и правилах; подрядчик не несет ответственности за допущенные им без согласия заказчика мелкие отступления от технической  документации, если докажет, что они не повлияли  на качество объекта.

В пункте 5.4. контракта указано, что в случае нарушения установленных заказчиком сроков устранения обнаруженных недостатков (дефектов) в выполненной работе подрядчик   уплачивает заказчику неустойку в размере одной трехсотой действующей на день уплаты неустойки ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации за каждый день просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательств, до момента фактического исполнения подрядчиком своих обязательств по контракту. При нарушении сроков выполнения работ, указанных в пункте 1.3 настоящего контракта, подрядчик выплачивает заказчику неустойку в размере одной трехсотой действующей на день уплаты неустойки ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от общей стоимости работ в ценах 2009 года за каждый просроченный день, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательств; неустойка начисляется заказчиком в одностороннем порядке и включается в общий расчет справки о стоимости выполненных работ и затрат КС-3 (пункт 5.3. контракта).

В части требований об уплате штрафных санкций за нарушение обязательств сторонами в пункте 5.5. контракта предусмотрен претензионный порядок урегулирования споров: уплата штрафных санкций за нарушение контрактных обязательств производится подрядчиком на основании претензии заказчика в установленном порядке.

К контракту в материалы дела представлена конкурсная документация.

Согласно исковому заявлению и материалам дела истцом в рамках исполнения контракта было принято работ на общую сумму 2 525 000 руб.

Указанные работы приняты истцом без замечаний по качеству, объемам и стоимости работ, что подтверждается подписанными сторонами:

-актом о приемке выполненных работ от 23.09.2009 №1 на сумму 1 207 026 рублей, справкой о стоимости выполненных работ и затрат от 23.09.2009 №1 на сумму 1 207 026 рублей,

-актом о приемке выполненных работ от 30.09.2009 №2 на сумму 1 317 974 рубля.

Согласно исполнительной схемы, подписанной ответчиком 19.10.2009, по факту на участке второй очереди осуществлена прокладка трубопровода с диаметром 159мм.

Частичная оплата за капитальный ремонт участка тепловых сетей с. Глядень произведена истцом по платежным поручениям от 13.10.2009 №326 на сумму 1 194 955 рублей 74 копейки,  от 15.10.2009 №327 на сумму 12 070 рублей  26 копеек.

В письме от 27.10.2009 №217 истец просил не позднее 3 дней сообщить о готовности объекта к сдаче с представлением документации, указав, что в противном случае будет вынужден обратиться в Арбитражный суд Красноярского края о расторжении контракта, возмещении убытков.

В письме от 30.10.2009 №218 истец предлагал устранить выявленные им недостатки, указав, что при неисполнении требований будет вынужден обратиться в Арбитражный суд Красноярского края о расторжении контракта, возмещении убытков.

В письме от 02.11.2009 №220 (на письмо от 02.11.2009 №198) истец приглашал ответчика на контрольный обмер выполненных работ для составления акта фактически