Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 13.10.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

неудовлетворительное состояние энергетических установок абонента угрожает аварией или создает угрозу жизни и безопасности граждан. О перерыве в подаче, прекращении или об ограничении подачи энергии энергоснабжающая организация должна предупредить абонента.

Прекращение или ограничение подачи энергии без согласования с абонентом - юридическим лицом, но с соответствующим его предупреждением допускается в установленном законом или иными правовыми актами порядке в случае нарушения указанным абонентом обязательств по оплате энергии.

Пунктом 7 статьи 38 Федерального закона  «Об электроэнергетике» установлено, что порядок полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии потребителям-участникам оптового и розничных рынков, в том числе его уровня, в случае нарушения своих обязательств потребителями, а также в случае необходимости принятия неотложных мер по предотвращению или ликвидации аварийных ситуаций утверждается Правительством Российской Федерации. Указанный порядок применяется в случае неисполнения обязательств по оплате электрической энергии.

Раздел XIII Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530, предусматривает перечень оснований для полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии энергоснабжающей организацией, без согласования с потребителем при необходимости принятия неотложных мер.

В соответствии с пунктом 177 Правил № 530 ограничение режима потребления в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения потребителем своих обязательств, а также в случае прекращения исполнения обязательств сторон по договору в отношении потребителей,  применяется в следующем порядке:

а) инициатор введения ограничения направляет потребителю уведомление о возможном ограничении режима потребления до уровня технологической брони в случае непогашения (неоплаты) образовавшейся у него задолженности по оплате электрической энергии (соответствующих услуг) в определенный в уведомлении срок. В указанный срок такой потребитель обязан погасить (оплатить) имеющуюся задолженность или принять меры к безаварийному прекращению технологического процесса при условии обеспечения им безопасности людей и сохранности оборудования в связи с введением ограничения режима потребления;

б) инициатор введения ограничения обязан информировать о предполагаемых действиях одновременно с потребителем уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган прокуратуры, федеральный орган по государственному энергетическому надзору, федеральный орган исполнительной власти по делам гражданской обороны и чрезвычайных ситуаций или их территориальные органы;

в) в случае непогашения (неоплаты) указанной задолженности потребителя до истечения установленного в уведомлении срока может быть введено частичное ограничение режима потребления до уровня технологической брони, а через 5 дней с даты такого ограничения режима потребления - до уровня аварийной брони.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждено материалами дела, обществом «Тываэнергосбыт» 12.02.2009 в адрес предпринимателя Ишигеновой Н.Н. (абонент № 3804) направлено уведомление о введении ограничения подачи электроэнергии после 10 дней с момента получения ею уведомления в связи с образованием задолженности в сумме 35 441,62 рубля. Данное уведомление получено потребителем 17.02.2009.

20.02.2009 в связи с неисполнением предпринимателем условий уведомления в установленный срок обществом «Тываэнергосбыт» направлена в сетевую организацию - ОАО «Тываэнерго» заявка № 177 на ограничение режима потребления электроэнергии в отношении потребителя по адресу: г. Кызыл, ул. Каа-Хем, д. 2, магазин «Экзотика». Заявка  на ограничение режима потребления электроэнергии исполнена сетевой организацией 03.03.2009.

Оплата предпринимателем произведена 16.03.2009 на сумму 1500 рублей (квитанция от 16.03.2009), 01.06.2009г. на сумму 15 000 рублей (счет от 01.06.2009).

В соответствии с частью 8 статьи 75 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации письменные доказательства представляются в арбитражный суд в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии.

В силу части 6 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд не может считать доказанным факт, подтверждаемый только копией документа или иного письменного доказательства, если утрачен или не передан в суд оригинал документа, а копии этого документа, представленные лицами, участвующими в деле, не тождественны между собой и невозможно установить подлинное содержание первоисточника с помощью других доказательств.

Как следует из материалов дела, индивидуальный предприниматель Ишигенова Н.Н. неоднократно обращалась с заявлениями о возобновлении подачи электроэнергии в магазин «Экзотика» (заявления от 24.02.2009, 26.03.2009, 24.02.2010, 07.04.2010), на которые ей обществом «Тываэнергосбыт» даны ответы о необходимости погасить образовавшуюся задолженность, сумма которой на 30.03.2010 составляет 23 320,11 рублей,  предоставить пакет документов для подключения к сетям ОАО «Тываэнерго», необходимых для заключения договора энергоснабжения.

В подтверждение наличия между сторонами договорных правоотношений  индивидуальным предпринимателем Ишигеновой Н.Н. в материалы дела представлены заверенные нотариусом копии:

- соглашения о замене стороны к договору № 3804 от 31.03.2004,

- дополнительного соглашения к договору энергоснабжения № 3804 от 09.01.2008,

- договора энергоснабжения № 3804 от 09.01.2008 между ОАО «Тываэнергосбыт» и предпринимателем.

Судом первой инстанции правомерно отмечено, что в копии договора подпись от гарантирующего поставщика на последней странице не расшифрована, на других страницах в графе «Гарантирующий поставщик» подписи не проставлены.

Судом первой инстанции неоднократно предлагалось представить оригиналы указанных документов для обозрения, однако предпринимателем требование суда не исполнено.

В апелляционной жалобе Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Тыва указало, что наличие данного договора подтверждается другими документами, имеющимися в деле антимонопольного органа: заданием ОАО «Тываэнерго» № 1061 на проверку электросчетчика от 28.07.2008, уведомлением ОАО «Тываэнергосбыт» № 516 от 12.02.2009г об ограничении электроэнергии, расчетной ведомостю ОАО «Тываэнергосбыт» за январь.

Суд апелляционной инстанции считает, что данные документы не могут подтверждать наличие заключенного между сторонами договора энергоснабжения, указанные документы подтверждают фактически сложившиеся отношения и фактическое потребление электроэнергии индивидуальным предпринимателем Ишигеновой Н.Н.

Учитывая, что открытое акционерное общество «Тываэнергосбыт» отрицает факт наличия между сторонами заключенного договора энергоснабжения, а индивидуальный предприниматель уклоняется от представления для обозрения суда оригинала договора энергоснабжения № 3804 от 09.01.2008,  указанные копии документов обоснованно признаны судом первой инстанции недопустимыми доказательствами по делу и возвращены предпринимателю.

Вместе с тем, в силу пункта 61 Правил № 530 гарантирующий поставщик обязан заключить договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии) с любым обратившимся к нему лицом (далее - заявитель) в отношении точек поставки лиц, чьи энергопринимающие устройства находятся в границах зоны его деятельности, а также принять на обслуживание граждан при отсутствии их обращения в случаях, установленных разделом VI настоящих Правил.

Гарантирующий поставщик вправе отказаться от заключения договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) с заявителем в случае:

- отсутствия технологического присоединения в установленном порядке соответствующих энергопринимающих устройств к электрическим сетям;

- нахождения точек поставки на розничном рынке, в отношении которых заявитель намеревается заключить договор, вне зоны деятельности гарантирующего поставщика.

В соответствии с пунктом 1 статьи 26 Федерального закона «Об электроэнергетике» технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и носит однократный характер.

Правила технологического присоединения энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004г. № 861, (в редакции постановления Правительства Российской Федерации от 21.04.2009г. № 334, вступившего в силу 05.05.2009) определяют порядок технологического присоединения энергопринимающих устройств (энергетических установок и объектов электросетевого хозяйства) юридических и физических лиц к электрическим сетям, регламентируют процедуру присоединения энергопринимающих устройств к электрическим сетям сетевой организации, определяют существенные условия договора об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям (далее - договор), устанавливают требования к выдаче технических условий, в том числе индивидуальных, для присоединения к электрическим сетям, критерии наличия (отсутствия) технической возможности технологического присоединения и особенности технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей посредством перераспределения присоединенной мощности между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями.

Правила № 861 устанавливают следующую процедуру технологического присоединения:

а) подача заявки юридическим или физическим лицом, которое имеет намерение осуществить технологическое присоединение, реконструкцию и увеличение объема присоединенной мощности, а также изменить категорию надежности электроснабжения, точки присоединения, виды производственной деятельности, не влекущие пересмотр (увеличение) величины присоединенной мощности, но изменяющие схему внешнего электроснабжения энергопринимающих устройств заявителя;

б) заключение договора;

в) выполнение сторонами договора мероприятий, предусмотренных договором;

г) получение разрешения уполномоченного федерального органа исполнительной власти по технологическому надзору на допуск в эксплуатацию объектов заявителя (за исключением объектов лиц, указанных в пунктах 12.1 - 14 настоящих Правил);

г. 1) осуществление сетевой организацией фактического присоединения объектов заявителя к электрическим сетям. Для целей настоящих Правил под фактическим присоединением понимается комплекс технических и организационных мероприятий, обеспечивающих физическое соединение (контакт) объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, в которую была подана заявка, и объектов заявителя (энергопринимающих устройств, энергетических установок и электрических сетей) без осуществления фактической подачи (приема) напряжения и мощности на объекты заявителя (фиксация коммутационного аппарата в положении «отключено»);

г. 2) фактический прием (подача) напряжения и мощности, осуществляемый путем включения коммутационного аппарата (фиксация коммутационного аппарата в положении «включено»);

д) составление акта о технологическом присоединении и акта разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности.

Таким образом, из указанной правовой нормы следует, что составление акта разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности возможно только после осуществления вышеуказанной процедуры, в том числе - заключения договора присоединения.

Однако в материалах дела отсутствуют доказательства, свидетельствующие о выполнении предпринимателем Ишигеновой Н.Н. вышеуказанных правил технологического присоединения энергопринимающих устройств (энергетических установок) объекта – магазин «Экзотика», находящегося по адресу: г. Кызыл, ул. Каа-Хем, д.2, к электрическим сетям.

Переписка между открытым акционерным обществом «Тываэнергосбыт» и открытым акционерным обществом «Тываэнерго», представленная предпринимателем в материалы дела также подтверждает факт отсутствия технологического присоединения.

Между тем, как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, помещение в объекте – магазин «Экзотика», где предприниматель Ишигенова Н.Н. осуществляет предпринимательскую деятельность, признано самовольно возведенным помещением. Решением Арбитражного суда Республики Тыва от 30.10.2009 по иску индивидуального предпринимателя Погосова С.А. к индивидуальному предпринимателю Ишигеновой Н.Н., оставленным в силе постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 02.02.2010, установлено, что нежилое встроенное помещение в нише основного входа нежилого помещения, расположенного по адресу: г.Кызыл, ул. Каа-Хем, д. 2 (магазин «Экзотика»), возведено предпринимателем Ишигеновой Н.Н. самовольно, в связи с чем указанным решением суда от 30.10.2009 на предпринимателя возложена обязанность по устранению препятствия в пользовании нежилым помещением и освобождению помещения, возведенного в нише основного входа с улицы Каа-Хем в доме № 2 в нежилом помещении и демонтировании самовольно возведенных кирпичных стен.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что предприниматель пользовался услугами общества «Тываэнергосбыт» без законных на то оснований при отсутствии технологического присоединения в установленном порядке соответствующих энергопринимающих устройств помещения по адресу: г.Кызыл, ул. Каа-Хем, 2, к электрическим сетям

Согласно статье 4 Закона о конкуренции под товарным рынком понимается сфера обращения товара (объекта гражданских прав, предназначенного для продажи, обмена или иного введения в оборот), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров, в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

Передача электрической энергии неразрывно связана с технологическим присоединением к электрическим сетям, услуги по осуществлению мероприятий по технологическому присоединению к электрической сети оказываются непосредственно с целью последующей передачи электрической энергии для потребителя (технологическое присоединение является обязательной составной частью единого технологического процесса по оказанию услуг по передаче электрической энергии).

Суд первой инстанции обоснованно не принял во внимание довод предпринимателя