Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 06.09.2010 по делу n А33-2959/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

выписки о движении денежных средств по расчетному счету  ООО «СибТехСтройЦентр», открытому в КГО №161 Восточно-Сибирского банка Сбербанка России, следует, что указанная организация не расходовала денежные средства на ведение хозяйственной деятельности, в том числе, на выплату вознаграждения работникам, уплату налогов и иных обязательных платежей.

В письме от 15.09.2008 № 40180 Департамент муниципального имущества и земельных отношений администрации г. Красноярска сообщил, что договоры аренды помещения по адресу                     г. Красноярск, ул. Ленина, 92,   с обществом «СибТехСтройЦентр» не заключались. Отсутствие общества по указанному адресу также подтверждается протоколом осмотра от 10.12.2008 №85.

Из протоколов допроса  в качестве свидетеля Палкина В.В. (учредителя и руководителя общества «СибТехСтройЦентр»)  от 12.08.2008 № 167, от 16.12.2008 №222 , следует, что он учредил  общество за вознаграждение, отрицает свою причастность к деятельности общества и подписание каких-либо финансово-хозяйственных документов; расчетные счета не открывал; договоры, счета-фактуры, товарные накладные не подписывал; транспортные средства не приобретал.

В отношении контрагента общества – ООО «Фактория» заявитель представил в налоговый орган договор купли-продажи от 20.03.2006 № 23 на поставку металлолома, договор от 18.04.2006 № 29 с актом приема-передачи от 02.06.2006, договор купли-продажи от 24.04.2006 № 31 на поставку металлолома, счета - фактуры от 05.04.2006 № 0004204, от 02.05.2006 № 0004325, от 02.06.2006 № 0004339, от 10.05.2006 № 0004396, от 24.05.2006 № 0004485, от 24.05.2006                       № 0004507, от 02.06.2006 № 0004501, от 06.06.2006 № 0004516, от 24.06.2006 № 0004708, товарные накладные от 05.04.2006 № 0004204, от 02.05.2006 № 0004325, от 10.05.2006 № 0004396, от 24.05.2006 № 0004485, от 06.06.2006 № 0004516, товарно-транспортные накладные от 05.04.2006 № 0004204, от 02.05.2006 № 0004325, от 10.05.2006 № 0004396, от 24.05.2006                            № 0004485, от 06.06.2006 № 0004516, акт приема-передачи от 02.05.2006 б/н. по договору переработки  от 18.04.2006 № 29, требование-накладную на отпуск от 18.04.2006 № 22, акт приема-передачи от 24.05.2006 б/н по договору переработки  от 18.04.2006 № 29, накладную от 19.05.2006 №24, акт приема-передачи от 02.06.2006 б/н по договору переработки от 18.04.2006 № 29, требование-накладную на передачу готовой продукции в места хранения от 08.06.2006                            № 00000013, накладную от 02.06.2006 № 28, акт приема - передачи от 24.06.2006 б/н по договору переработки  от 18.04.2006 № 29.

ООО «Фактория» зарегистрировано и поставлено на налоговый учет в Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Красноярска 24.10.2005; учредителем и руководителем организации является Бенях О.М.

Бенях О.М. при допросе в качестве свидетеля (протокол допроса  от 11.12.2008 №1221) пояснила, что фактическое руководство организацией она не осуществляла, документы, касающиеся деятельности ООО «Фактория», не подписывала, доверенности на право регистрации организаций, право подписи платежных  и финансово-хозяйственных документов  не выдавала, отчетность в налоговые органы не представляла, не владеет информацией о фактическом местонахождении данного юридического лица, о численности его работников, об основных средствах на балансе предприятия либо в аренде. Указала, что регистрировала на свое имя юридическое лицо за вознаграждение, открывала расчетный счет в банке.

Из писем Инспекция Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Красноярска от 29.01.2009 №14-34/01179дсп,, от 25.02.2009 №14-34/02822дсп@, от 26.01.2009                                  №14-34/00963ДСП@ следует, что  ООО «Фактория» по адресу государственной регистрации:                  г. Красноярск, пр. Мира, 49, оф. 303, не находится, договоры аренды с собственником здания не заключало (протокол осмотра от 15.12.2008 №92); является проблемным налогоплательщиком, не исчисляет и не уплачивает налоги в бюджет, в том числе налоги на добавленную стоимость и на прибыль, рассчитываемые исходя из стоимости реализованных товаров (работ, услуг), численность работников составляет 1 человек; отсутствуют сведения о наличии имущества, транспортных средств, складских и офисных помещениях, как собственных, так и арендованных. ООО «Фактория» относится к категории налогоплательщиков, не представляющих налоговую отчетность, последняя отчетность представлена за 6 месяцев 2006 года (по налогу на добавленную стоимость за август 2006 года), в представленной отчетности по налогу на добавленную стоимость обнаружены неточности, в целях пресечения нарушений законодательства о налогах и сборах информация об ООО  «Фактория» направлена в Управление по налоговым преступлениям,

Из выписки по операциям на расчетном счете ООО «Фактория» в ФБК «Юниаструм банк» следует, что расходование денежных средств на обеспечение хозяйственной деятельности  не установлено, так как  не производилась выдача заработной платы, не осуществлялись расходы на аренду офиса, складских помещений, транспортных средств, оплату коммунальных услуг.

В подтверждение реальности хозяйственных операций с ООО «Эльбрус» общество представило договор на поставку сырья от 02.09.2006 № 44, счет-фактуру от 08.09.2006 № 357, товарную накладную от 08.09.2006 № 357, товарно-транспортную накладную от 08.09.2006 № 357.

В результате проведения инспекцией мероприятий по истребовании сведений в отношении установлено, что ООО «Эльбрус» поставлено на налоговый учет в Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №22 по Красноярскому краю 04.05.2006 по адресу: г. Красноярск, ул. Гладкова, 4, оф. 705; налоговая отчетность за 2006 год представлена с нулевыми показателями,                            с 4 квартала 2007 года организация не отчитывается; лицензии не выдавались, транспортные средства не зарегистрированы, объекты имущества отсутствуют, численность работников составляет 0 человек. Учредителем и руководителем в период взаимоотношений с заявителем являлся   Матуско М.И. (решение ООО «Эльбрус» от 10.10.2006, письма Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №22 по Красноярскому краю от 01.12.2008 №14-29/Р-10804дсп, от 12.02.2009 №14-29/Р01466дсп@, от 16.01.2009 №11-06/00425, от 13.05.2008 №14-29/03886дсп, от 25.02.2009 №14-29/01759дсп).

ООО «Эльбрус» не находится по адресу, указанному в учредительных документах –                         г. Красноярск, ул. Гладкова, 4 оф. 705, что подтверждается протоколом обследования от 10.02.2009 и протоколом осмотра от 11.12.2008 №116. Балансодержателями здания по указанному адресу являются ОАО «Красноярский леспромхоз» и ОАО «Информационно-сервисный центр» с 1988 года, которые договоры аренды с ООО «Эльбрус» не заключали, площади в аренду не сдавали.

Согласно протоколам допроса свидетеля от 15.01.2009, от 15.12.2008, от 19.05.2008               Матуско М.И. пояснил, что регистрацию ООО «Эльбрус» не осуществлял, руководителем и учредителем указанного лица не являлся, финансово-хозяйственную деятельность от имени указанной организации не осуществлял, документы и налоговую отчетность не подписывал, в налоговые органы не представлял; расчетные счета в банках не открывал, информацией о фактическом местонахождении ООО «Эльбрус» не располагает.

Движение по расчетному счету ООО «Эльбрус» носит транзитный характер, так как денежные средства поступают за различные товары, перечисляются преимущественно в течение     2-3 дней на расчетные счета организаций и предпринимателей, отсутствуют расходы на осуществление хозяйственной деятельности.

По взаимоотношениям с обществом «Юникс» в материалы дела представлены договор купли-продажи от 06.03.2006 № 16, договор на поставку цветного металлолома от 01.03.2006 № 16, договор купли-продажи от 25.04.2006 № 32, счета-фактуры от 20.03.2006 № 71, от 01.04.2006                 № 000094, от 02.05.2006 № 0000119, от 12.06.2006 № 0000331, товарные накладные от 20.03.2006 № 71, от 20.03.2006 № 71, от 01.04.2006 № 94, от 02.05.2006 № 0000119, от 12.06.2006 № 0000331, приемо-сдаточный акт от 20.03.2006, товарно-транспортные накладные 01.04.2006 № 94, от 02.05.2006 № 0000119, от 12.06.2006.

Инспекцией в ходе проверки установлено, что ООО «Юникс» до 22.05.2006 состояло на налоговом учете в Инспекции Федеральной налоговой службы по Дзержинскому району г. Новосибирска, руководителем и учредителем организации являлся Горшенин И.А., в проверяемый период учредителем и руководителем  являлся Рузанов Д.Н.; с 22.05.2006 по 05.10.2006 состояло на учете в Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Красноярска.                По результатам проведения розыскных мероприятий в отношении Горшенина И.А. установлено, что он не имеет отношения к деятельности предприятия; последняя бухгалтерская отчетность представлена за 3 квартал 2006 года, суммы налогов к уплате незначительные; численность организации составляет 1 человек, имущество и транспортные средства, сведения о наличии лицензии отсутствуют (письмо Инспекции Федеральной налоговой службы по Дзержинскому району г. Новосибирска от 24.03.2009 №02-05/ДСП@02647, письмо Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Красноярска от 30.03.2009 №14-03/04846дсп).

По адресу, указанному в учредительных документах: г. Красноярск, ул. Ленина, 92-107,                ООО «Юникс»  не располагалось (акт обследования от 25.01.2007).

В объяснениях от 22.08.2006 Горшенин И.А. подтвердил факт регистрации юридических лиц на свое имя за вознаграждение и выдачи доверенностей о передаче полномочий другому лицу, отрицает факты участия в финансово-хозяйственной деятельности зарегистрированных на него организаций, открытия расчетных счетов в банках, подписание договоров, счетов-фактур, товарных накладных и иных документов.

Налоговым органом на основании постановления от 07.10.2009 № 10э проведена почерковедческая экспертиза подписи руководителя общества «Юникс» Рузанова Д.Н. Экспертом отдела по Советскому району ЭКЦ ГУВД Красноярского края Дозоркиным Денисом Евгеньевичем установлено, что подписи на счетах-фактурах и товарных накладных от имени руководителя общества «Юникс» выполнены не Рузановым Дмитрием Николаевичем, а другим лицом.

Движение денежных средств по расчетным счетам носит транзитный характер, так как поступившие денежные средств не расходуются на ведение хозяйственной деятельности, в том числе на выплату заработной платы, направлены на создание условий для перечисления денежных средств на расчетные счета организаций и предпринимателей (выписка по расчетному счету                   ООО «Юникс», открытому в филиале ОАО «УралСиб»).

Суд апелляционной инстанции считает, что объяснения и показания лиц, указанных в первичных документах в качестве руководителей контрагентов общества, достоверно не подтверждают, что данные лица не подписывали данные документы, однако подлежат оценке в совокупности с иными доказательствами, свидетельствующими о невозможности совершения хозяйственных операций, на основании которых заявлены налоговые вычеты.

Суд первой инстанции, признавая недоказанными выводы инспекции об отсутствии обществ «Металл-Экология», «Норд», «Слим», «СибТехСтройЦентр», «Фактория», «Эльбрус», «Юникс» по юридическому адресу, исходил из того, что осмотр по юридическому адресу общества проводился после заключения и исполнения сделок с заявителем, и указание в протоколах осмотра информации о том, что собственниками помещений не заключались договоры аренды с указанными контрагентами общества, не свидетельствуют о невозможности нахождения  их по юридическим адресам на иных правах, в том числе субаренды.

Апелляционный суд считает указанные выводы основанным на предположениях, поскольку в опровержение представленных в материалы дела актов и протоколов осмотра и обследования документы в материалы дела не представлены; суд не учел, что  собственники помещений по проверяемым налоговым органом адресам отрицали какие-либо взаимоотношения с указанными контрагентами общества.

Выводы суда о том, что численность работников в количестве 1 человека не свидетельствует о невозможности исполнения принятых на себя по договорам с заявителем обязательств, поскольку их исполнение по поставке лома цветных металлов, выполнении подрядных работ возможно при привлечении третьих лиц по договорам гражданско-правового характера, также носит предположительный характер и не подтвержден доказательствами.

Кроме того, суд апелляционной инстанции считает, что обществом не доказан факт реальности поставки в адрес заявителя товаров, указанных в счетах-фактурах и товарных накладных, выставленных спорными поставщиками

Товарная накладная формы ТОРГ-12 может являться документом, на основании которого принимается к учету товар, при наличии реальных хозяйственных операций по его доставке и передаче покупателю.

Характер и объем поставляемой продукции предполагают доставку товара автомобильным транспортом, в счетах-фактурах общество указано в качестве грузополучателя, а его контрагент – в качестве грузоотправителя,  поэтому доставка товара должна быть подтверждена соответствующими транспортными документами. В счетах-фактурах и товарных накладных поставщики указаны в качестве грузоотправителей, однако у них отсутствуют имущество и персонал, необходимые для осуществления хозяйственных операций по отгрузке товара.

Оценивая представленные обществом товарно-транспортные накладные, суд первой инстанции не учел, что они заполнены с нарушением требований, предусмотренных Общими правилами перевозок грузов автомобильным транспортом, утвержденных Минавтотрансом РСФСР от 30.07.1971, и постановлением Госкомстата Российской Федерации  от 28.11.1997   № 78 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету работы строительных машин и механизмов, работ в автомобильном транспорте».

В представленных обществом товарно-транспортных накладных по поставщику                            ООО «Металл-Экология» от 04.09.2006 №4956, от 09.11.2006 №5204, от 16.11.2007 №5215, от 17.11.2006 №5216, от 09.11.2006 №5253 в качестве водителя указан Воронин М.Ю. с номером водительского удостоверения 24КК171526, которое выдано на имя Куцак Елены Владимировны, что подтверждается ответом ГУВД Красноярского края от 29.01.2010 №38Р-616; данные о государственном номере автомобиля указаны не в полном объеме (без номера региона).

Товарно-транспортные накладные от 20.12.2006 № 191, от 08.01.2007 № 16, от 12.01.2007г. № 29, от 15.01.2007 № 48, от 24.01.2007 № 71, от 30.01.2007 № 110, от 12.02.2007 № 00000138, от 15.02.2007 № 00000197, от 16.02.2007 № 00000207, от 02.03.2007 № 284, от 12.03.2007 № 349, от 21.03.2007 № 411 от ООО «Норд»; от 05.10.2007 № 21, от 02.11.2007 № 109, от 22.11.2007 № 134 по контрагенту  ООО «Слим»; от 05.04.2006 № 0004204, от 02.05.2006 № 0004325, от 10.05.2006 № 0004396, от 24.05.2006 № 0004485,