Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 04.10.2009 по делу n А29-3420/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

начала Работ Государственный заказчик выплачивает Подрядчику аванс в размере 30 % лимита капитальных вложений на 2007 год.

Оплата отдельных этапов Работ производится в течение 15 календарных дней после подписания сторонами акта приема-сдачи отдельного этапа Работ и получения от Подрядчика следующих документов:

-     справки о стоимости выполненных Работ и затрат по форме КС-3;

-     счета-фактуры с указанием отдельного этапа Работ и номера Контракта.

Окончательный расчет за выполненные Работы производится Государственным заказчиком в пределах сметной стоимости Работ путем перечисления денежных средств на расчетный счет Подрядчика не позднее 15 рабочих дней после подписания сторонами окончательного акта приема-сдачи Работ и получения от подрядчика следующих документов:

-     справки о стоимости выполненных Работ и затрат по форме КС-3;

-     счета-фактуры с указанием названия объекта (Работ) и номера Контракта.

Согласно разделу 8 Контракта приемка законченных строительством объектов газификации осуществляется после выполнения сторонами обязательств, которые в соответствии с Контрактом должны быть выполнены сторонами к ноябрю 2008 года. При этом приемка Работ осуществляется государственной комиссией путем подписания сторонами акта приема-сдачи Работ, который утверждается  уполномоченными государственными органами в установленном порядке, а при отказе одной из сторон от подписания акта приема-сдачи Работ в нем делается отметка об этом, акт подписывается другой стороной и может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания этого акта признаны им обоснованными. Государственный заказчик вправе отказаться от приемки результата Работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность использования объектов газификации или имеют существенный недостаток.

Пунктом 10.6 Контракта предусмотрено начисление пени за неперечисление Подрядчику денежных средств по Контракту в размере 0,001 % от стоимости Работ за каждый день просрочки.

Согласно пункту 11.1 Контракта Государственный заказчик по согласованию с Подрядчиком в ходе исполнения Контракта вправе изменить не более чем на десять процентов предусмотренные Контрактом объемы Работ при изменении потребности в Работах, на выполнение которых заключен Контракт, или при выявлении потребности в дополнительном объеме Работ, не предусмотренных Контрактом, но связанных с Работами, предусмотренными Контрактом.

В соответствии с разделом 12 Контракта последний вступает в силу с момента его подписания и прекращает свое действие по истечении гарантийного срока (36 месяцев). Любые изменения и дополнения Контракта имеет силу только в том случае, если они оформлены в письменной форме и подписаны обеими сторонами.

В подтверждение выполнения Истцом Работ по Контракту его сторонами и ОАО «Комисетьгаз» подписаны акты о приемке выполненных Работ:

-     от 31.10.2007 № 7.1/т/1/2КС-2окт - на сумму 2 794 912,23 руб.,

-     от 14.11.2007 № 7.1/т/1/3КС-2нояб - на сумму 1 615 488,11 руб.,

-     от 28.11.2007 № 7.1/т/1/2КС-2 дек - на сумму 859 459, 66 руб.,

-     от 28.11.2007 № 7.1/т/1/1 КС-2 дек на сумму 1 231 244, 69 руб.,

-     от 28.11.2007 № 7.1/т/1/2 КС-2 дек 2 - на сумму 40 695, 31 руб.,

-     от 30.06.2008 № 7.1/т/1/1 КС-2 июнь - на сумму 1 490 045,67 руб.,

-     от 10.07.2008 № 7.1/т/1/1 07 - на сумму 808 108, 67 руб.,

-     от 25.07.2008 № 7.1/т/1/1 КС-2 07 - на сумму 457 236,74 руб.,

-     от 29.08.2008 № 7.1/т/1/1КС-2 08 - на сумму 3 332 355,57 руб.,

-     от 30.09.2008 № 7.1/т/1/1 КС-2 09 – на сумму 3 147 806,49 руб.,

-     от 25.10.2008 № 7.1/т/1/1 КС-2 10 - на сумму 4 161 207,17 руб.,

-     от 20.11.2008 № 7.1/т/1/1 КС-2 11 - на сумму 6 000 000,03 руб.,

-     от 20.11.2008 № 7.1/т/1/1 КС-2 11-2 - на сумму 825 670,60 руб.

Согласно указанным актам стоимость выполненных Истцом по Контракту Работ составила 26 764 230 руб. 94 коп., что подтверждается также подписанными Истцом и Ответчиком справками о стоимости выполненных Работ и затрат от  31.10.2007, 14.11.2007, 28.11.2007, 28.11.2007, 30.06.2008, 25.07.2008, 29.08.2008, 30.09.2008, 25.10.2008, 20.11.2008 и лицами, участвующими в деле (в том числе, Ответчиком), не оспаривается.

Оплата выполненных Истцом по Контракту Работ произведена Ответчиком в размере 25 938 560 руб. 34 коп., что также не оспаривается участвующими в деле лицами (в том числе, Ответчиком).

Таким образом, задолженность Ответчика по оплате Работ, выполненных Истцом в соответствии с Контрактом и подтвержденных подписанными сторонами и ОАО «Комисетьгаз» актами о приемке выполненных Работ, составила 825 670 руб. 60 коп.

Кроме того, Истец при исполнении Контракта выполнил дополнительные Работы общей стоимостью 2 688 753 руб. 72 коп., что подтверждается подписанными Истцом и ОАО «Комисетьгаз» актом о приемке выполненных Работ от 28.11.2008 № 7.1/т/1/4 на сумму 322 110 руб. 70 коп., актом выполненных Работ по производству инженерных изысканий на сумму 65 839 руб., актом о приемке выполненных Работ от 01.12.2008 № 7.1/т/1/6 на сумму 2 300 803 руб. 74 коп., а также подписанными Истцом в одностороннем порядке справками о стоимости выполненных Работ и затрат  от 28.11.2008 № 12  на сумму 387 949 руб. 98 коп. и от 01.12.2008 № 13 на сумму 2 300 803 руб. 74 коп.

29.04.2009 Истцом Ответчику вручена претензия с требованием оплатить выполненные Истцом Работы (в том числе и дополнительные), которая оставлена Ответчиком без удовлетворения.

В соответствии со статьей 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных нормативно-правовых актов.

На основании пункта 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить обусловленную цену.

В соответствии с пунктом 3 статьи 743 ГК РФ, подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ, обязан сообщить об этом заказчику. При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение 10 дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика.

Согласно пункту 4 статьи 743 ГК РФ подрядчик, не выполнивший данной обязанности, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление этих работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Согласно статье 753 ГК РФ заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке. Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

В соответствии с Положением о формировании перечня строек и объектов для государственных нужд Республики Коми и их финансировании за счет средств республиканского бюджета Республики Коми, утвержденным Постановлением Правительства Республики Коми от 03.09.2002 № 130, перечисление средств республиканского бюджета Республики Коми осуществляется с лицевого счета государственного заказчика или заказчика-застройщика, открытого в Министерстве финансов Республики Коми, на счета исполнителей работ (услуг) на основании заявок на оплату расходов и документов, перечень которых установлен в пункте 18 Положения.

Постановлением Правительства Республики Коми от 23.01.2007 № 6 «О перечнях строек и объектов, подлежащих строительству в 2007 за счет средств республиканского бюджета Республики Коми на 2007» утвержден Перечень строек и объектов, подлежащих строительству в 2007 по линии Министерства промышленности и энергетики Республики Коми за счет капитальных вложений, предусмотренных в республиканском бюджете Республики Коми на 2007. В данный Перечень включено и строительство внутрипоселковых газопроводов высокого и низкого давления в г. Емве, м. Лесокомбинат, в связи с чем Минпромэнерго Республики Коми является главным распорядителем средств республиканского бюджета Республики Коми в отношении названного строительства.

В связи с этим, изучив доводы апелляционных жалоб и отзывов на них, исследовав материалы дела, учитывая перечисленные выше нормы права, условия Контракта, а также обстоятельства дела и представленные по нему доказательства, арбитражный суд апелляционной инстанции полагает, что арбитражный суд первой инстанции сделал правильные выводы о том, что требования Истца о взыскании в его пользу и именно с Ответчика 825 670 руб. 60 коп. задолженности последнего по оплате выполненных Истцом в соответствии с Контрактом Работ, а также предусмотренной Контрактом пени за просрочку оплаты этих Работ в сумме 1 246 руб. 76 коп. являются обоснованными и подлежат удовлетворению, а требования Истца о взыскании с Ответчика 2 688 753 руб. 93 коп. стоимости дополнительно выполненных Истцом Работ, которые не были предусмотрены Контрактом, не могут быть удовлетворены.

Оснований для признания этих выводов арбитражного суда первой инстанции неправильными у апелляционного суда нет.

Доводы апелляционной жалобы ООО «Управление транспортного строительства» о том, что в его пользу с Минпромэнерго Республики Коми должны быть взысканы 3 514 424 руб. 53 коп. задолженности по оплате Работ (включая и стоимость дополнительно выполненных  Истцом Работ, которые не были предусмотрены Контрактом) и  5 306 руб. 14 коп. пени за просрочку оплаты Работ, поскольку дополнительные Работы выполнены Истцом по решению штаба по строительству распределительных газопроводов в муниципальных образованиях и их выполнение подтверждается актами, подписанными ОАО «Комисетьгаз», не могут быть приняты арбитражным судом апелляционной инстанции во внимание.

Дополнительно выполненные Истцом Работы Контрактом не предусмотрены.

В силу пункта 1 статьи 452 ГК РФ соглашение об изменении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.

Согласно пункту 12.2 Контракта любые изменения или дополнения Контракта имеют силу только в том случае, если они оформлены в письменной форме и подписаны обеими сторонами.

Однако, Истец не представил доказательств внесения в Контракт изменений/дополнений, предусматривающих выполнение Истцом дополнительных Работ, а также не представил доказательств, подтверждающих согласование с Ответчиком вида, объема и стоимости этих дополнительных Работ.

Ссылка же Истца на выполнение им дополнительных Работ на основании решения штаба по строительству распределительных газопроводов в муниципальных образованиях, а также на подтверждение выполнения им этих Работ подписанными ОАО «Комисетьгаз» актами является несостоятельной, поскольку из протокола заседания названного штаба от 28.10.2008 видно, что Минпромэнерго Республики Коми было поручено лишь рассмотреть вопрос о необходимости выполнения и оплаты дополнительных работ по газопроводу высокого давления м. Лесокомбинат, г. Емва, а не заключить соответствующее соглашение об изменении/дополнении Контракта, а подписание актов, подтверждающих выполнение Истцом дополнительных Работ, со стороны ОАО «Комисетьгаз», не означает, что эти дополнительные Работы приняты Ответчиком, так как согласно пункту 3.1 Контракта на ОАО «Комисетьгаз» возложены функции по техническому надзору и контролю выполняемых Истцом Работ, а также функции по проверке соответствия используемых Истцом материалов и оборудования условиям Контракта и проектной документации, а не функции по подписанию от имени Ответчика актов о приемке выполненных Истцом Работ.     

Не представлены Истцом и доказательства направления им Ответчику письменного уведомления о необходимости выполнения дополнительных Работ по Контракту, как того требуют пункт 3 статьи 743 ГК РФ и пункт 2.2.7 Контракта, согласно которым при невыполнении Истцом этой обязанности он лишается права требовать от Ответчика оплаты выполненных им дополнительных Работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах Ответчика, в частности в связи с тем, что приостановление этих Работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.

В связи с этим основания для взыскания с Ответчика 2 688 753 руб. 93 коп. стоимости дополнительно выполненных Истцом, но не предусмотренных Контрактом, не согласованных с Ответчиком и не принятых последним Работ в качестве задолженности Ответчика по Контракту отсутствуют, поскольку в соответствии с пунктом 1 статьи 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, а разделом 5 Контракта определено, что оплата выполненных Истцом Работ производится Ответчиком в пределах сметной стоимости Работ и после подписания сторонами акта приема-сдачи Работ.

Доводы апелляционной жалобы Минпромэнерго Республики Коми о том, что арбитражный суд первой инстанции необоснованно взыскал с него в пользу Истца 825 670 руб. 60 коп. задолженности по оплате выполненных Истцом в соответствии с Контрактом Работ и 1 246 руб. 76 коп. предусмотренной Контрактом пени за просрочку оплаты этих Работ, поскольку Истец в нарушение условий Контракта не сдал объект газификации, а также не представил техническую и исполнительную документацию, при отсутствии которой Ответчик вправе не оплачивать данные Работы, также не могут быть приняты арбитражным судом апелляционной инстанции во внимание.

Названная задолженность Ответчика подтверждена материалами дела – подписанными Истцом, Ответчиком и ОАО «Комисетьгаз» актами о приемке выполненных Работ, а также подписанными Истцом и Ответчиком справками о стоимости выполненных Работ и затрат, которые перечислены выше, и не оспаривается лицами, участвующими в деле, в том числе, Ответчиком, который