Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 15.06.2015 по делу n А28-8333/2013. Удовлетворить ходатайство (заявление) (АПК),Изменить решение (ст.269 АПК),Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

РФ.

В судебном заседании представитель ОАО «Кировские коммунальные системы» поддержал доводы, ранее заявленные в отзыве на апелляционную жалобу и дополнениях к ней, настаивает на законности и обоснованности выводов суда первой инстанции.

Истец и третьи лица явку представителей в апелляционный суд не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 АПК РФ. Фонд и ОАО «КРИК» направили письменные ходатайства о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие своих представителей. На основании статьи 156 АПК РФ судебное заседание проведено в отсутствие представителей Фонда, ОАО «КРИК» и ООО «Стройсервис».               

Законность решения Арбитражного суда Кировской области от 27.11.2013 проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ.

Материалами дела подтверждаются следующие фактические обстоятельства.

19.12.2011 между ООО «Стройсервис» (исполнитель) и ОАО «КРИК» (заказчик) заключен договор № 51 (т.1, л.д.39-52, т.3, л.д.74-82) в редакции дополнительного соглашения от 26.11.2012 № 1 (т.1, л.д.69-75, т.3, л.д.85-90) согласно которому исполнитель обязался выполнить действия по обеспечению возможности предоставления заявленного заказчиком ресурса (мощности), подготовке коммунальной системы водоснабжения и водоотведения исполнителя к подключению объекта малоэтажной застройки и обеспечить возможность подключения объекта капитального строительства к эксплуатируемым исполнителем сетям водоснабжения и водоотведения в точках подключения на границах земельных участков, местоположение которых определено в договоре. Заказчик  согласно выданными исполнителем условиям подключения от 19.12.2011 № 01-11 (т.1, л.д.53-55, т.3, л.д.83-84) обязался выполнить действия  по подготовке строящегося объекта к подключению к эксплуатируемым  исполнителем сетям водоснабжения и водоотведения в точках подключения и внести плату за подключение в порядке и на условиях, установленных договором (пункты 1.1, 1.5 договора № 51).

Согласно пункту 1.3 договора № 51 выполнение подключения объекта капитального строительства к системе водоснабжения и водоотведения осуществляется при условии выполнения заказчиком разработанных  исполнителем условий подключения от 19.12.2011 № 01-11, внесения предусмотренной договором № 51 платы за подключение в соответствии с приложением № 2 к договору № 51, являющегося его неотъемлемой частью  (порядок внесения платы за подключение; график платежей).

Неотъемлемой частью договора № 51 являются условия подключения от 19.12.2011 № 01-11 (приложение № 1 к договору № 51). Без указанных условий подключения договор № 51 считается незаключенным (ничтожным). При этом стороны исходили и того, что заказчик не вправе без письменного согласования с исполнителем: изменять предусмотренные условия подключения объекта заказчика к коммунальным сетям водоснабжения и водоотведения при выдаче задания на проектирование, при строительстве и (или) эксплуатации объекта заказчика; подключать к сетям водоснабжения и водоотведения заказчика объекты, которые не были предусмотрены в проекте, согласованном с исполнителем.

В соответствии с пунктом 2.3.1 договора № 51 и приложением № 2 к  нему  (в редакции дополнительного соглашения от 26.11.2012 № 1) исполнитель  обязан за счет платы за подключение выполнить все необходимые мероприятия  по подключению объекта к сетям водоснабжения и водоотведения, включенные  в инвестиционную программу исполнителя и указанные в графике платежей по этапу 3 (приложение № 2), в том числе осуществить: применительно к  земельному участку с кадастровым номером 43:12:124000:232 и к  образованным из  него  земельным участкам, в части водоснабжения: проектно-изыскательские  работы по системе водоснабжения малоэтажной жилой застройки; строительство  станции повышения давления (подъема) № 1 с обеспечением передачи воды на станцию 3-го подъема 10 000 кубометров в сутки; строительство вводного  водовода в 2 нитки по Д=300 мм протяженностью L=0,2 км (каждого водовода)  от врезки в существующий водовод до точки присоединения «1» – ВК-1 с координатами Х=569623, У=2202999; строительство камеры переключения ВК-1 (точка присоединения «1») с координатами Х=569623, У=2202999 (система координат местная МСК-43) в районе южной границы земельного участка; в части водоотведения: проектно-изыскательские работы по системе водоотведения малоэтажной жилой застройки; строительство комплектно-блочной канализационной насосной станции КНС-1; строительство напорного коллектора от КНС-1 (диаметр 160 в две нитки, L общ. 2-х ниток = 1,0 км.); строительство камеры гашения напора № 1 перед врезкой в существующую сеть, расположенную в восточной части  перекрестка ул. Советская и ул. Парковая; реконструкция КНС-11 с заменой насоса; реконструкция (перекладка) напорного коллектора диаметром 500 длиной 700 м., от КНС-11 до камеры НК-45; перекладка существующих канализационных сетей с заменой труб диаметром 200 мм длиной 200 м. на диаметр 300 мм длиной 400 м.

Применительно к земельному участку с кадастровым номером 43:12:124000:238 и к  образованным из  него  земельным участкам, в части водоснабжения: проектно-изыскательские  работы по системе водоснабжения малоэтажной жилой застройки; строительство станции повышения давления (подъема) № 2; строительство водовода в 2 нитки Д=160 мм и L=1,0 км. (каждого водовода) от станции повышенного давления № 1 до точки присоединения «2»; строительство камеры переключения ВК-2 (точка присоединения «1») с координатами Х=571043, У=2202118 (система координат местная МСК-43) в районе западной границы земельного участка; в части водоотведения: проектно-изыскательские работы по системе водоотведения малоэтажной жилой застройки; строительство комплектно-блочной канализационной насосной станции КНС-2; строительство напорного коллектора от КНС-1 (диаметр 160 в две нитки, L общ. 2-х ниток = 2,6 км.); строительство камеры гашения напора № 2 у жилого дома по адресу: ул. Советская, д. 174 перед врезкой  в существующую сеть водоотведения.

Срок выполнения данных мероприятий  24 месяца с даты заключения договора № 51. Конкретные сроки выполнения указанных мероприятий установлены графиком платежей.

Согласно пункту 3.1 договора № 51, приложению № 2 к договору № 51 в  редакции дополнительного соглашения от 26.11.2012 № 1 (т.1, л.д.69-75) плата за подключение в части 3 этапа  вносится в размере 57 599 825 рублей 06 копеек в течение 5 дней после предоставления акта о присоединении, подписанного сторонами, соответствующего  требованиям, предусмотренным пунктом 3.3 договора № 51.

Плата  за подключение перечисляется заказчиком  на расчетный счет исполнителя, исходя из размеров, указанных в договоре № 51, в порядке, установленном графиком платежей. В течение пяти рабочих дней после оплаты исполнитель выдает  заявителю счет-фактуру на сумму перечисления согласно действующему законодательству и  акт выполненных работ.

В целях обеспечения подключения к сетям водоснабжения и водоотведения объекта капитального строительства, строящихся на земельных участках Фонда общей площадью 486 764 кв.м., расположенных в Федяковском сельском поселения Кирово-Чепецкого района Кировской области (участок № 1: кадастровый номер 43:12:124000:232, участок № 2: кадастровый номер 43:12:124000:238), в том числе  на образованных из них земельных участках, переданных ОАО «КРИК» в аренду по договорам аренды земельных участков для их комплексного освоения в целях жилищного строительства от 10.02.2011 №№ ДЗ-5 (т.3, л.д.56-73), ДЗ-6 ОАО «КРИК» (застройщик) заключило 19.12.2011 с Фондом соглашение № ИД-6 (т.1, л.д.62-65, т.3, л.д.95-98) в редакции дополнительного соглашения от 24.12.2012 № 1 (т.1, л.д.66-67), на основании которого заявитель принял на себя обязательство обеспечить внесение платы за подключение в размере и сроки, установленные пунктом 3.1 договора № 51 и приложением № 2 к нему (пункты 1, 2.2, 3.1 соглашения).

В соответствии с пунктом 3.2 соглашения плата за подключение по 3 и 4 этапам, указанным в приложении № 2 к договору № 51, вносится Фондом на основании указанного в пункте 3.3 договора № 51 акта о присоединении, подписанного обеими сторонами договора № 51. В случае несоответствия акта о присоединении требованиям, указанным в пункте 3.3 договора № 51 (в том  числе в случае несоответствия фактически выполненных сторонами мероприятий перечню мероприятий, указанных в акте о присоединении), обязанность по внесению платы за подключение у Фонда не возникает до  приведения данного акта в соответствие с требованиями, указанными в пункте  3.3 договора № 51 (пункт 3.4 соглашения № ИД-6).

11.09.2012 Фонд (заказчик) заключил с ОАО «Кировские коммунальные системы» (исполнитель) договор № Д-92 (т.1, л.д.21-38), в соответствии с которым и требованиями технического задания, являющегося неотъемлемой частью договора № Д-92 (т.1, л.д.32-38), исполнитель обязался оказать заказчику услуги по проведению строительно-технической экспертизы при осуществлении проектирования и строительства объектов водоснабжения и водоотведения в рамках исполнения ООО «Стройсервис» договора № 51 (пункт 1.1 договора № Д-92).

Согласно пункту 1.2 договора № Д-92 состав, объем и характеристики  услуг, цель оказания услуг, периодичность посещения объекта экспертами  исполнителя, организационные, технические и иные условия оказания услуг определены сторонами в техническом задании.

Так, в соответствии с пунктами 5, 6 технического задания к договору № Д-92 исполнитель в целях проведения мониторинга исполнения ООО «Стройсервис» договора № 51 и соответствии объекта проектной документации, строительным нормам и регламентам Российской Федерации оказывает следующие услуги: осуществляет контроль соблюдения объемов выполнения работ ООО «Стройсервис»; проводит анализ проектной документации на предмет  соответствия требованиям договора № 51 и условий на подключение; осуществляет контроль соответствия применяемых конструкций, изделий, материалов и оборудования проектной рабочей документации, требованиям строительных норм и правил, государственным стандартам и другим техническим нормативным документам; осуществляет проверку наличия документов, подтверждающих качество используемых конструкций, изделий, материалов, оборудования; осуществляет контроль соблюдения участниками  строительства требований проектной документации, строительных норм и правил, государственных стандартов, технических условий и других нормативных документов, касающихся технологии производства и качества строительно-монтажных работ; осуществляет выявление дефектов и недоделок при производстве работ, а также осуществляет контроль за их своевременным устранением.

Заказчик обязался оплатить оказанные исполнителем услуги в порядке и сроки, установленные договором № Д-92. Оплате по договору № Д-92 подлежат услуги, которые отвечают всем требованиям технического задания (пункты 1.4, 1.5 договора № Д-92).

Согласно пункту 2.1 договора № Д-92 исполнитель приступает к оказанию услуг с 22.09.2012, услуги оказываются по 30.11.2013.

Цена договора № Д-92 составляет 1 980 000 рублей 00 копеек, является твердой и пересмотру не подлежит. Ежемесячная стоимость услуг (за исключением первого месяца) определена сторонами в размере 7 % от цены договора № Д-92, что составляет 138 600 рублей 00 копеек в месяц. Стоимость услуг за первый месяц  определена сторонами в размере 2 % от цены договора № Д-92, что составляет 39 600  рублей 00 копеек. В цену договора № Д-92 включены все возможные  расходы исполнителя, связанные с исполнением обязательств по договору № Д-92, в том числе расходы  на доставку отчетов, актов приема-передачи оказанных услуг заказчику, на уплату налогов, сборов и других обязательных платежей (пункты 5.1, 5.2, 5.3, 5.4 договора № Д-92).

Согласно пунктам 4.1, 4.2, 4.3, 4.5 договора № Д-92 исполнитель ежемесячно не позднее пятого числа месяца, следующего за отчетным, предоставляет заказчику два экземпляра подписанных исполнителем акта приема-передачи оказанных услуг, а также подписанные уполномоченным представителем и скрепленные печатью исполнителе еженедельные отчеты за истекший месяц. Заказчик в течение десяти рабочих дней со дня получения указанных документов рассматривает их, при отсутствии возражений подписывает акт приема-передачи оказанных услуг и направляет одни экземпляр исполнителю, либо направляет исполнителю в указанный срок мотивированный отказ от приемки услуг. В случае не подписания заказчиком акта приема-передачи оказанных услуг и не направления исполнителю мотивированного отказа от приемки услуг в установленный договором № Д-92 срок, услуги считаются оказанными исполнителем надлежащим образом, а акт приема-передачи оказанных услуг – подписанным заказчиком.

В соответствии с пунктом 6.1 договора № Д-92 в случае неисполнения  исполнителем обязательств, предусмотренных договором № Д-92, заказчик вправе  потребовать от исполнителя уплаты штрафа в размере 5 % от цены договора за каждое нарушение, а также возмещения убытков, нанесенных заказчику в  результате оказания услуг, несоответствующих установленным договором № Д-92 требованиям.

Споры, которые могут возникнуть при исполнении условий договора № Д-92, стороны будут стремиться решать путем переговоров; при не достижении взаимоприемлемого решения стороны вправе передать спорный вопрос на разрешение в судебном порядке в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации (пункт 8.1 договора № Д-92).

В рамках исполнения договора № Д-92 Фонд платежными поручениями от 30.11.2012 № 7011,  от 26.12.2012 № 7598, от 14.02.2013 № 990, от  20.03.2013 № 1747 (т.1, л.д.76-79) перечислил Обществу 455 400 рублей 00 копеек в качестве оплаты за оказанные по договору № Д-921 экспертные услуги.

Еженедельными отчетам за периоды с 22.09.2012 по 28.09.2012 (т.2, л.д.31-37), с 29.09.2012 по 05.10.2012 (т.2, л.д.25-30), с 06.10.2012 по 12.10.2012 (т.2, л.д.54-59), с 13.10.2012 по 19.10.2012 (т.2, л.д.60-66), с 20.10.2012 по 26.10.2012 (т.2, л.д.67-73), с 27.10.2012 по 02.11.2012 (т.2, л.д.74-82) с 03.11.2012 по 09.11.2012 (т.2, л.д.38-47), с 10.11.2012 по 16.11.2012 (т.2, л.д.83-90), с 17.11.2012 по 23.11.2012 (т.2. л.д.91-96), с 24.11.2012 по 30.11.2012 (т.2, л.д.48-53), с 01.12.2012 по 07.12.2012 (т.2, л.д.97-104), с 08.12.2012 по 14.12.2012 (т.2, л.д.105-112) ОАО «Кировские коммунальные системы» отчитывалось перед Фондом за оказываемые в рамках договора № Д-92 услуги.

Ежемесячно стороны договора № Д-92 без разногласий, замечаний и взаимных претензий друг к другу подписывали акты приемки-передачи оказанных услуг (т.2, л.д.145, 146, 147), согласно которым ОАО «ККС» с сентября по декабрь 2012 года были оказаны Фонду услуги по проведению строительно-технической экспертизы при осуществлении проектирования и строительства  объектов водоснабжения и водоотведения в рамках исполнения ООО «Стройсервис» договора № 51.

17.12.2012 ОАО «КРИК» и ООО «Стройсервис»