Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 02.03.2015 по делу n А17-2997/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

в соответствии с пунктом 1 статьи 164 НК РФ;

- которые не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения).

Особенности определения налоговой базы при передаче имущественных прав определены в статье 155 НК РФ.

В силу пункта 1 названной статьи при уступке денежного требования, вытекающего из договора реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению (не освобождаются от налогообложения в соответствии со статьей 149 НК РФ), или при переходе указанного требования к другому лицу на основании закона налоговая база по операциям реализации указанных товаров (работ, услуг) определяется в порядке, предусмотренном статьей 154 НК РФ, если иное не предусмотрено настоящим пунктом. Налоговая база при уступке первоначальным кредитором денежного требования, вытекающего из договора реализации товаров (работ, услуг), или при переходе указанного требования к другому лицу на основании закона определяется как сумма превышения суммы дохода, полученного первоначальным кредитором при уступке права требования, над размером денежного требования, права по которому уступлены.

При передаче имущественных прав налогоплательщиками, в том числе участниками долевого строительства, на жилые дома или жилые помещения, доли в жилых домах или жилых помещениях, гаражи или машино-места налоговая база определяется как разница между стоимостью, по которой передаются имущественные права, с учетом налога и расходами на приобретение указанных прав (пункт 3 статьи 154 НК РФ).

Согласно пункту 1 статья 167 НК РФ в целях главы 21 НК РФ моментом определения налоговой базы, если иное не предусмотрено пунктами 3, 7 - 11, 13 - 15 статьи 167 НК РФ, является наиболее ранняя из следующих дат:

1) день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав;

2) день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

При этом  в  силу положений  действующего налогового законодательства, а  также Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 № 53 налоговое законодательство исходит из презумпции добросовестности налогоплательщика и иных участников правоотношений в сфере экономики, в силу которой предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, в частности, налоговых вычетов при исчислении налога на добавленную стоимость, уменьшение налоговой базы по налогу на прибыль организаций, экономически оправданы, а сведения, содержащиеся в представленных им документах, - достоверны.

Как следует из  материалов дела и установлено судом первой инстанции,  в  2008-2009 Общество осуществляло строительство объектов недвижимости, долевое участие в строительстве, обладало лицензией № ГС-1-37-02-27-0-3702061465-001612-1 от 16.05.2005 на осуществление строительства зданий и сооружений 1 и 2 уровней ответственности, выданную Федеральным агентством по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству, сроком действия до 16.05.2010.

В 2008-2009 налогоплательщик находился на общепринятой системе налогообложения.

Согласно разделу 1 Приказов № 85 от 31.12.2007 и № 130 от 31.12.2008 о продлении действия Приказа № 25 от 31.12.2006  «Об утверждении учетной политики ООО ЖСК «Содружество» для бухгалтерского и налогового учета на 2007 год» на 2008 год, на 2009 год, в качестве момента определения налоговой базы по налогу на добавленную стоимость установлена согласно пункту 1 статьи 167 НК РФ наиболее ранняя из дат: день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг, имущественных прав), день оплаты (частичной оплаты) в счет предстоящих облагаемых НДС поставок товаров (работ, услуг, имущественных прав). В целях начисления налога на прибыль - метод начисления.

При заключении договоров долевого участия в строительстве отражается контрагент «Заказчик» на счете 76.5 (прочие расчеты с разными дебиторами и кредиторами), полученные имущественные права на счете 58.5 (приобретенные права). При заключении договоров уступки права требования «цессии» к договорам долевого участия в строительстве отражается контрагент «Цессионарий» на счете 76.5 (прочие расчеты с разными дебиторами и кредиторами) в корреспонденции со счетом 91.1 (прочие доходы), выбытие имущественных прав отражается в корреспонденции счетов 58.5 (приобретение права) и 91.2 (прочие расходы).

По условиям договора строительного подряда №1 от 05.07.2005  подрядчик (ООО «ЖСК «Содружество») обязуется выполнить собственными силами и средствами работы по строительству комплекса многоквартирных жилых домов со встроенными офисными помещениями на земельном участке, ограниченном улицами 2-я Межевая,3-я Межевая, 4-я Первомайская и Б. Хмельницкого г.Иваново, для заказчика (ЖСК «Содружество»).

Первоначально физическими лицами с ЖСК «Содружество» были заключены  предварительные договоры долевого участия в строительстве жилых домов, по которым ими была оплачена стоимость долевого участия в строительстве многоквартирного жилого дома с целью последующего приобретения права собственности на квартиру.

Впоследствии данные договоры были расторгнуты.

Между Обществом и ЖСК «Содружество» были заключены договоры долевого участия в строительстве, а между Обществом и рядом физических лиц - договоры уступки прав (цессии) по договорам, заключенным Обществом с ЖСК «Содружество» о долевом участии в строительстве жилого дома.

При подписании договоров уступки (цессии) Общество и физические лица согласовали цену уступки. Эти договоры были зарегистрированы в установленном порядке.

Каких-либо письменных дополнительных соглашений, направленных на увеличение первоначально согласованной цены договоров уступки прав (цессии), между Обществом и физическими лицами (указаны в материалах выездной налоговой проверки) не подписывалось и, соответственно, не регистрировалось.

В рамках предварительного договора долевого участия в строительстве  Хорошаева С.Ю. уплатила  ЖСК «Содружество» 4 572 000 руб. (квитанции к приходно-кассовым ордерам № 524 от 04.03.2008 на сумму 100 000 руб., № 526 от 29.02.2008 на сумму 1 355 000 руб., № 524 от 12.02.2008 на сумму 30 000 руб.,   от 17.03.2008  на  сумму 897 000 руб., № 526 от 13.03.2008  на сумму 1 340 000 руб.,   от 04.03.2008 на сумму 850 000 руб.).

Затем данный договор был расторгнут и вместо него с Обществом был подписан договор № 3/28 от 02.04.2008 об уступке прав (цессии) по договору долевого участия в строительстве, заключенному между Обществом и ЖСК «Содружество». Цена договора - 3 971 820 руб. В оплату по данному договору Хорошаевой С.Ю. было внесено в кассу ООО «ЖСК «Содружество» 3 971 820 руб. (квитанция к приходно-кассовому ордеру № 69 от 16.04.2008).

Иные платежные документы от имени Хорошаевой С.Ю., подтверждающие оплату за уступаемое право в большей сумме, чем указано в договоре уступки прав (цессии), а также доказательства перечисления (передачи) денежных средств от ЖСК «Содружество» Обществу за Хорошаеву С.Ю. в сумме 600 180 руб. налоговым органом в материалы дела не представлены.

Обществом было выдано гарантийное письмо от 02.04.2008, в котором оно  подтвердило оплату Хорошаевой С.Ю. по квартире № 28 денежных средств в размере 4 572 000 руб. и указало, что окончательный расчет будет проведен после составления технического паспорта квартиры.

Таким образом, поскольку данное письмо не является денежным документом, поэтому оно факт принятия Обществом этих средств от Хорошаевой С.Ю. не подтверждает.

В ходе допроса Хорошаева С.Ю. подтвердила факт первоначальной уплаты денежных средств в кассу ЖСК «Содружество», а также возврат в 2009   денежных средств в сумме около 100 тыс. руб. и  пояснила, что не помнит, какая из организаций возвращала деньги.

По предварительному договору ЖСК «Содружество» с Морыгановым А.П. последний уплатил  2 389 320 руб.

Затем данный договор был расторгнут, и вместо него с Обществом был подписан договор № 3/9 от 16.04.2008 об уступке прав (цессии) по договору долевого участия в строительстве, заключенному между Обществом  и ЖСК «Содружество». Цена договора - 3 282 569 руб.

В оплату по данному договору Морыганов А.П. уплатил Обществу 1800000 руб. и 1282 569 руб.

Иных платежных документов от имени Морыганова А.П., подтверждающих оплату за уступаемое право в большей сумме, чем указано в договоре уступки прав (цессии), а также доказательств перечисления (передачи) денежных средств от ЖСК «Содружество» Обществу за Морыганова А.П. в сумме 906 751 руб. Инспекцией в материалы дела не представлено.

Из Актов сверки расчетов по договору уступки прав (цессии), заключенному между ЖСК «Содружество», ООО «ЖСК «Содружество» и названными ниже  физическими лицами  усматривается  следующее:

- с Пушкиным А.А. и Пушкиной Н.А. от 07.12.2012 - стороны установили, что в соответствии с договором уступки прав (цессии) № 3/2 от 27.06.2008,  №5/26 от 23.07.2009 Общество передало право требования Пушкину А.А. и Пушкиной Н.А по договору участия в долевом строительстве № 1/5 от 08.02.2008  и № 1/12 от 03.03.2008

По акту приема-передачи от 27.07.2009 ЖСК «Содружество» передало квартиру Пушкину А.А. и Пушкиной Н.А, а те, в свою очередь, уплатили денежные средства в размере 3 032 540 руб.

Определенная договором стоимость передаваемого права требования составила 2 546 860 руб.

Излишне уплаченные денежные средства в сумме 485 680 руб. были возвращены Пушкину А.А. и Пушкиной Н.А. после подписания акта приема-передачи квартиры от 27.07.2009.

Задолженность у ЖСК «Содружество» и у Общества перед Пушкиным А.А. и Пушкиной Н.А. отсутствует.

- с Гасановой Т.А. от 12.12.2012 -  стороны установили, что в соответствии с договором уступки прав (цессии) № 3/8 от 16.04.2008 Общество передало Гасановой Т.А. право требования по договору долевого участия в строительстве № 1/11 от 03.03.2008.

По акту приема-передачи от 17.04.2009 ЖСК «Содружество» передало Гасановой Т.А. квартиру. До заключения договора уступки прав Гасанова Т.А.  уплатила 4 340 822 руб.

Стоимость передаваемого права требования составила 3 744 000 руб.

Излишне уплаченные средства составили 596 822 руб. и были возвращены Гасановой Т.А. после подписания акта приема-передачи квартиры от 17.04.2009.  Задолженность у ЖСК «Содружество» и у Общества перед Гасановой Т.А. отсутствует.

- с Исаевой Л.Н. от 14.12.2012  -  стороны установили, что в соответствии с договором уступки прав (цессии) № 3/12 от 05.05.2008 Общество передало Исаевой Л.Н. право требования по договору долевого участия в  строительстве № 1/10 от 03.03.2008.

По акту приема-передачи от 17.04.2009 ЖСК «Содружество» передало Исаевой Л.Н. квартиру. До заключения договора уступки прав Исаева Л.Н. уплатила  4 416 000 руб.

Стоимость передаваемого права требования составила 4 077 255 руб.

Излишне уплаченные средства составили 338 745 руб. и  были возвращены Исаевой Л.Н. после подписания акта приема-передачи квартиры от 17.04.2009. Задолженность у ЖСК «Содружество» и у Общества перед Исаевой Л.Н. отсутствует.

- с Рябцовым В.В. от 18.12.2012 -  стороны установили, что в соответствии с договором уступки прав (цессии) № 3/39 от 05.05.2008 Общество передало Рябцову В.В. право требования по договору долевого участия  в строительстве № 1/10 от 03.03.2008.

По акту приема-передачи от 17.04.2009  ЖСК «Содружество» передало Рябцову В.В. квартиру. До заключения договора уступки прав Рябцов В.В.  уплатил 2 359 600 руб.

Стоимость передаваемого права требования составила 2 127 156 руб.

Излишне уплаченные средства составили 232 444 руб. и  были возвращены Рябцову В.В. Задолженность у ЖСК «Содружество» и у Общества перед Рябцовым В.В. отсутствует.

Согласно протоколу допроса № 16/60 от 19.05.2011 свидетель Гасанова Т.А. пояснила, что она заключала договор уступки прав (цессии) № 3/8 от 16.04.2008  на основании договора долевого участия в строительстве № 1/11 от 03.03.2008 между ЖСК «Содружество» и ООО «ЖСК «Содружество». Был ли дополнительный  договор,  свидетель не помнит. Фактически она оплатила 4571820 руб. (гарантийное письмо от 16.04.2008 от Общества). Квитанция к приходно-кассовому ордеру № 67 от 16.04.2008 выдана Обществом на меньшую сумму в размере 3 744 000 руб. Акт приема-передачи квартиры от 17.04.2009  получен от ЖСК «Содружество». Также было заключено дополнительное соглашение с Обществом  к предварительному договору на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию, на сумму 230 998 руб., документов на оплату не выдавалось, акт на выполнение дополнительных работ не выдавался, работы были выполнены неполно и некачественно, в 2010  возвращено около 70 000 руб.  

В протоколе допроса № 16/65 от 20.05.2011 свидетель Иванникова В.Н. пояснила, что она заключала договор уступки прав (цессии) № 3/44 от 01.07.2008  на основании договора долевого участия в строительстве  № 1/14 от 03.03.2008 между ЖСК «Содружество» и ООО «ЖСК «Содружество», дополнительное соглашение к нему от 18.07.2008. Фактически она уплатила Обществу 4 077 255 руб. Квитанция к приходно-кассовому ордеру № 105 от 01.07.2008 выдана Обществом. Акт приема-передачи квартиры от 17.04.2009 получен от ЖСК «Содружество». Также был заключен договор с Обществом на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию, на сумму 235 523 руб., имеется квитанция № 80 от 29.05.2008 к приходно-кассовому ордеру от 27.05.2008, акт на выполнение дополнительных работ не выдавался, работы были выполнены. Деньги не возвращались.  

В протоколе допроса № 16/64 от 20.05.2011 свидетель Будалова В.Б. пояснила, что первоначально она заключала предварительный договор с ЖСК «Содружество», который был изъят; затем она  заключала договор уступки прав (цессии) № 3/11 от 01.07.2008 на основании договора долевого участия в строительстве № 1/5 от 08.02.2008 между ЖСК «Содружество» и ООО «ЖСК «Содружество», дополнительное соглашение к нему от 04.03.2008. Сумма в размере  1 515 760 руб. была заплачена ЖСК «Содружество», затем квитанция изъята и выдана квитанция к приходно-кассовому ордеру № 106 от 01.07.2008  на эту же сумму от Общества. Акт приема-передачи квартиры от 17.04.2009 получен от ЖСК «Содружество». Также было заключено дополнительное соглашение (утеряно) с Обществом на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию, на сумму 156 955 руб., имеется квитанция к приходно-кассовому ордеру № 108 от 14.07.2008; акт на выполнение дополнительных работ не выдавался, работы были выполнены некачественно. Деньги не возвращались.  

В протоколе допроса № 16/86 от 02.06.2011 свидетель Комарова И.В. пояснила, что заключала договор уступки прав (цессии) с Обществом  № 03/10 от 16.04.2008 на основании договоров долевого участия № 1/11 от 03.03.2008  между Обществом  и ЖСК «Содружество». Свидетель заплатила  Обществу  в офисе 2 546 860 руб. (квитанция к приходному ордеру от 16.04.2008). Акт приема-передачи