Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 19.01.2009 по делу n А28-7884/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

îí áûë âïðàâå ïðèâëå÷ü íåçàâèñèìûõ ýêñïåðòîâ äëÿ ðàçðåøåíèÿ äàííîãî âîïðîñà, íî ñâîèì ïðàâîì íå âîñïîëüçîâàëñÿ. Ñîîòâåòñòâåííî, íåëüçÿ ïðèçíàòü îáîñíîâàííûì îòêàç èñòöà îò ïðèåìêè ðåçóëüòàòîâ ðàáîò ïî âòîðîìó è ïîñëåäóþùèì ýòàïàì.

Êðîìå òîãî, çàÿâèòåëü æàëîáû ñ÷èòàåò, ÷òî ñóäîì íàðóøåíû íîðìû ïðîöåññóàëüíîãî ïðàâà, à èìåííî îòêàçûâàÿ â ïðèíÿòèè çàÿâëåííîãî îòâåò÷èêîì äî ðàññìîòðåíèÿ äåëà ïî ñóùåñòâó âñòðå÷íîãî èñêîâîãî çàÿâëåíèÿ íå âîçâðàòèë ñîãëàñíî ÷àñòè 4 ñòàòüè 132 Àðáèòðàæíîãî ïðîöåññóàëüíîãî êîäåêñà Ðîññèéñêîé Ôåäåðàöèè âñòðå÷íûé èñê.

 ñîîòâåòñòâèè ñ ÷àñòüþ 2 ñòàòüè 129 Àðáèòðàæíîãî ïðîöåññóàëüíîãî êîäåêñà Ðîññèéñêîé Ôåäåðàöèè î âîçâðàùåíèè çàÿâëåíèÿ àðáèòðàæíûé ñóä âûíîñèò îïðåäåëåíèå.

Ïîëàãàåò ïðè ýòîì, ÷òî èìåëèñü îñíîâàíèÿ äëÿ ïðèíÿòèÿ âñòðå÷íîãî èñêà, òðåáîâàíèå âñòðå÷íîãî èñêà î âçûñêàíèè çàäîëæåííîñòè ïî ãîñóäàðñòâåííîìó êîíòðàêòó ¹ 331/03/2006 îò 08.08.2006 èñêëþ÷àåò ïîëíîñòüþ óäîâëåòâîðåíèå ïåðâîíà÷àëüíîãî èñêà.

 õîäå ñóäåáíîãî çàñåäàíèÿ 14.10.2008 ïðåäñòàâèòåëåì îòâåò÷èêà áûëî çàÿâëåíî õîäàòàéñòâî îá îòëîæåíèè ñóäåáíîãî ðàçáèðàòåëüñòâà â ñâÿçè ñ íåâîçìîæíîñòüþ ñâîåâðåìåííî îçíàêîìèòüñÿ ñ ìàòåðèàëàìè äåëà.  óäîâëåòâîðåíèè õîäàòàéñòâà áûëî îòêàçàíî, ÷òî ïðèâåëî ñ÷èòàåò çàÿâèòåëü æàëîáû, ê íåâîçìîæíîñòè îòâåò÷èêó ïðåäñòàâèòü íåîáõîäèìûå äîêàçàòåëüñòâà â îáîñíîâàíèå ñâîåé ïîçèöèè è ê íåïîëíîìó âûÿñíåíèþ ôàêòè÷åñêèõ îáñòîÿòåëüñòâ, èìåþùèõ çíà÷åíèå äëÿ äåëà.

Êðîìå òîãî, â ñóäåáíîì çàñåäàíèè, çàÿâèòåëü æàëîáû ïðîñèë îñòàâèòü èñêîâîå çàÿâëåíèå áåç ðàññìîòðåíèÿ â ñâÿçè ñ íåñîáëþäåíèåì èñòöîì äîñóäåáíîãî ïîðÿäêà óðåãóëèðîâàíèÿ ñïîðà.

Íà ìîìåíò íàïðàâëåíèÿ èñòöîì ïèñüìà îò 11.04.2008 ñ ïðåäëîæåíèåì î ðàñòîðæåíèè äîãîâîðà ñóùåñòâåííûå íàðóøåíèÿ îòâåò÷èêîì óñëîâèé êîíòðàêòà îòñóòñòâîâàëè (ñðîê ïðåäîñòàâëåíèÿ ðåçóëüòàòîâ ðàáîòû íå íàñòóïèë), ñëåäîâàòåëüíî, óêàçàííîå ïèñüìî íå ìîæåò ÿâëÿòüñÿ äîêàçàòåëüñòâîì ñîáëþäåíèÿ èñòöîì äîñóäåáíîãî ïîðÿäêà ðàñòîðæåíèÿ êîíòðàêòà. Ïîäòâåðæäàåò óêàçàííîå è ôàêòè÷åñêîå èçìåíåíèå îáñòîÿòåëüñòâ ñ àïðåëÿ ïî àâãóñò 2008 ãîäà, ÷òî íàøëî îòðàæåíèå â îñíîâàíèÿõ óêàçàííûõ èñòöîì â ïèñüìå îò 11.04.2008 è èñêîâîì çàÿâëåíèè îò 06.08.2008. Îñíîâàíèåì äëÿ ïîäãîòîâêè óêàçàííîãî ïèñüìà ñòàëî íåïðåäñòàâëåíèå èñïîëíèòåëåì çàêàç÷èêó ïî åãî çàïðîñó èíôîðìàöèè î ïðîâåäåíèè ðàáîò ïî âòîðîìó ýòàïó, à îñíîâàíèåì ïðåäúÿâëåíèÿ èñêà îò 06.08.2008 ñòàëî íåâûïîëíåíèå îáÿçàòåëüñòâà ïî ïðåäîñòàâëåíèþ ðåçóëüòàòîâ ðàáîòû âòîðîãî ýòàïà â ñðîê, óêàçàííûé â äîïîëíèòåëüíîì ñîãëàøåíèè îò 26.12.2007.

Òàêèì  îáðàçîì, äàííîå ïèñüìî èñòöà íå ìîæåò ñâèäåòåëüñòâîâàòü î ñîáëþäåíèè èñòöîì äîñóäåáíîãî ïîðÿäêà ðàñòîðæåíèÿ êîíòðàêòà, ïîñêîëüêó íà ìîìåíò íàïðàâëåíèÿ äàííîãî ïèñüìà îáÿçàííîñòü îòâåò÷èêà ïî ïðåäîñòàâëåíèþ ðåçóëüòàòîâ âòîðîãî ýòàïà ðàáîò åùå íå íàñòóïèëà, âûïîëíåíèå îáÿçàòåëüñòâ ïî êîíòðàêòó, ñâÿçàííîìó ñ âûïîëíåíèåì âòîðîãî è òðåòüåãî ýòàïîâ ðàáîò ïîñëå íàïðàâëåíèÿ ïèñüìà îò 11.04.2008 ñòîðîíàìè íå ïðåêðàùàëîñü.

Çàÿâèòåëü æàëîáû îáðàòèëñÿ â àðáèòðàæíûé ñóä àïåëëÿöèîííîé èíñòàíöèè ñ õîäàòàéñòâàìè î ïðèîáùåíèè ê ìàòåðèàëàì äåëà äîïîëíèòåëüíûõ äîêóìåíòîâ, ïðîâåäåíèè ýêñïåðòèçû, î âçûñêàíèè ñ èñòöà ñóäåáíûõ èçäåðæåê â ñóììå 175 000 ðóá.

Õîäàòàéñòâà î ïðèîáùåíèè äîïîëíèòåëüíûõ äîêóìåíòîâ è ïðîâåäåíèè ýêñïåðòèçû ñóäîì ðàññìîòðåíû, õîäàòàéñòâà î ïðèîáùåíèè ê ìàòåðèàëàì äåëà äîïîëíèòåëüíûõ äîêóìåíòîâ óäîâëåòâîðåíû, â óäîâëåòâîðåíèè õîäàòàéñòâà î ïðîâåäåíèè ýêñïåðòèçû îòêàçàíî, î ÷åì âûíåñåíû ïðîòîêîëüíûå îïðåäåëåíèÿ.

Èñòåö ñ äîâîäàìè æàëîáû íå ñîãëàñèëñÿ, ïðåäñòàâèë îòçûâ íà æàëîáó, â êîòîðîì óêàçàë, ÷òî ñ àïðåëÿ 2008 ãîäà Àäìèíèñòðàöèÿ ïðåäëàãàëà ðàñòîðãíóòü êîíòðàêò, 31.05.2008 Àäìèíèñòðàöèÿ äîëæíà áûëà ïîëó÷èòü ðåçóëüòàò ðàáîòû, à ïîëó÷èëà 19.06.2008.

Ïðîñèò îòêàçàòü â óäîâëåòâîðåíèè àïåëëÿöèîííîé æàëîáû, óêàçûâàÿ, ÷òî Àäìèíèñòðàöèÿ Ïðàâèòåëüñòâà Êèðîâñêîé îáëàñòè, ðàññìîòðåâ àïåëëÿöèîííóþ æàëîáó ÍÏ «Èíñòèòóò ñîöèàëüíî-ýêîíîìè÷åñêîãî è èíâåñòèöèîííîãî ïðîåêòèðîâàíèÿ» (äàëåå - îòâåò÷èê) íà ðåøåíèå Àðáèòðàæíîãî ñóäà Êèðîâñêîé îáëàñòè îò 14.10.2008  ïî äåëó ¹ À28-7884/2008-236/9 î ðàñòîðæåíèè ãîñóäàðñòâåííîãî êîíòðàêòà ¹ 331/03/2006 è âçûñêàíèè ñ îòâåò÷èêà â ïîëüçó Àäìèíèñòðàöèè Ïðàâèòåëüñòâà Êèðîâñêîé îáëàñòè äåíåæíûõ ñðåäñòâ, ïåðå÷èñëåííûõ â êà÷åñòâå àâàíñîâîãî ïëàòåæà â ñóììå 2 400 000 ðóá., ïåíè â ðàçìåðå 3688 ðóá., ðàñõîäîâ ïî óïëàòå ãîñïîøëèíû â ñóììå 25 518 руб. 44 коп., âñåãî: 2 429 206 руб. 44 коп., ñ÷èòàåò, ÷òî âûøåóêàçàííîå ðåøåíèå Àðáèòðàæíîãî ñóäà Êèðîâñêîé îáëàñòè ÿâëÿåòñÿ çàêîííûì è îáîñíîâàííûì.

Èñòåö ïîëàãàåò, ÷òî ñóäîì â ñîîòâåòñòâèè ñî ñòàòüåé 9 Àðáèòðàæíîãî ïðîöåññóàëüíîãî êîäåêñà Ðîññèéñêîé Ôåäåðàöèè áûëè ñîçäàíû óñëîâèÿ äëÿ âñåñòîðîííåãî è ïîëíîãî èññëåäîâàíèÿ äîêàçàòåëüñòâ, óñòàíîâëåíèÿ ôàêòè÷åñêèõ îáñòîÿòåëüñòâ è ïðàâèëüíîãî ïðèìåíåíèÿ çàêîíîâ ïðè ðàññìîòðåíèè äåëà ¹ À28-7884/2008-236/9.

Ïîñêîëüêó äîâîäû è äîêàçàòåëüñòâà, èçëîæåííûå â àïåëëÿöèîííîé æàëîáå îòâåò÷èêà, ê ïðåäìåòó èñêîâîãî çàÿâëåíèÿ èñòöà íå îòíîñÿòñÿ, à òàêæå íå áûëè ïðåäñòàâëåíû îòâåò÷èêîì â ñóä ïåðâîé èíñòàíöèè, ïîëàãàåì, ÷òî â êà÷åñòâå äîêàçàòåëüñòâ îíè íå ìîãóò áûòü ïðèíÿòû âî âíèìàíèå è ðàññìîòðåíû àðáèòðàæíûì ñóäîì àïåëëÿöèîííîé èíñòàíöèè. Íà îñíîâàíèè èçëîæåííîãî, è â ñîîòâåòñòâèè ñî ñòàòüåé 269 Àðáèòðàæíîãî ïðîöåññóàëüíîãî êîäåêñà Ðîññèéñêîé Ôåäåðàöèè, ïðîñèò îñòàâèòü ðåøåíèå àðáèòðàæíîãî ñóäà ïåðâîé èíñòàíöèè áåç èçìåíåíèÿ, æàëîáó áåç óäîâëåòâîðåíèÿ.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области от 17.10.2008 проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установил суд, между истцом (заказчик) от имени Кировской области и ответчиком (исполнитель) подписан государственный контракт № 331/03/2006 от 08.08.2006 на выполнение научно-исследовательской работы по теме «Разработка Комплексной программы социально-экономического развития Кировской области до 2020 года» (далее - контракт) (Т.1, л.д.-29-39).

Согласно пункту 1.1. контракта заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя обязательства выполнить научно-исследовательскую работу по теме «Разработка Комплексной программы социально-экономического развития Кировской области до 2020 года» (далее - Программа), включающую в себя Стратегию социально-экономического развития Кировской области до 2020 года; Программу социально-экономического развития Кировской области (с горизонтом планирования 5 лет), а также разработать следующие документы, входящие в состав Программы:

1)     План первоочередных мероприятий;

2)     Положение о системе показателей уровня достижения целей социально-экономического развития Кировской области;

3)     Рекомендации по созданию программного обеспечения мониторинга реализации Программы;

4)     Презентационные материалы Программы (для регионального, межрегионального, федерального уровней),

в соответствии с документами, утвержденными заказчиком и являющимися неотъемлемыми частями настоящего контракта:

-Техническим заданием на выполнение Программы (приложение 1) (далее - Техническое задание); 

-Календарным планом на выполнение Программы (приложение 2) (далее – Календарный план).

В соответствии с пунктом 1.2. названного контракта, требования к выполнению исполнителем работ по Программе, этапов работ, составу, содержанию определяются Техническим заданием, являющимся неотъемлемой частью настоящего Контракта (приложение 1).

В силу пункта 1.3. контракта, сроки выполнения Программы определяются в соответствии с Календарным планом, являющимся неотъемлемой частью настоящего Контракта (приложение 2).

Исполнитель обязан передать заказчику результаты выполненной работы (этапы работы) в сроки, установленные в Календарном плане (приложение 2) (пункт 2.1.3. контракта).

Исполнитель обязан в случае некачественного выполнения работы (этапов работ) по настоящему контракту выполнить доработку и необходимые исправления результатов работы (этапов работы) за свой счет (пункты 2.1.4., 4.5. контракта).

В соответствии с пунктом 3.1. рассматриваемого контракта, общая стоимость работ установлена в сумме 15 000 000 руб. (работы НДС не облагаются).

Заказчик в течение 10 банковских дней со дня подписания сторонами настоящего контракта перечисляет на расчетный счет исполнителя авансовый платеж в размере 20 %, что составляет 3 000 000 руб. от общей стоимости работ, определенной в пункте 3.1. контракта на основании выставленного счета (пункт 3.3.1. контракта).        

Платежным поручением от 15.08.2006 № 1558 истцом ответчику перечислено 3 000 000 руб. с основанием платежа за НИР по государственному контракту № 331/03/2006 от 08.08.2006 (Т.1, л.д.-43). 

Срок выполнения работ по контракту определен Календарным планом: срок начала работ - август 2006, срок окончания работ - декабрь 2006 года.

На основании пункта 4.2. контракта при завершении каждого этапа работ, исполнитель направляет заказчику два экземпляра акта сдачи-приемки выполненных работ с приложением к нему результатов работ, предусмотренных Техническим заданием (приложение 1) и Календарным планом (приложение 2) на бумажных носителях (2 экз.) и электронных носителях.

В случае мотивированного отказа заказчика от приемки результата выполненной работы (этапа работы), сторонами составляется двусторонний акт с перечнем необходимых доработок и сроков их выполнения, либо полного прекращения выполнения работ с возмещением исполнителем всех расходов заказчику (пункт 4.4. контракта).  

В целях осуществления приемки результатов работ в соответствии с разделом 6 Технического задания распоряжением Администрации Правительства Кировской области от 08.11.2006 № 32 заказчиком создана рабочая группа (Т.1, л.д.-41).

В связи с невозможностью выполнения исполнителем своих обязательств по контракту в объеме и сроки, указанные в нем, сторонами по инициативе исполнителя подписано Дополнительное соглашение к государственному контракту от 08.08.2006 № 331/03/2006 на выполнение научно-исследовательской работы по теме «Разработка Комплексной программы социально-экономического развития Кировской области до 2020 года»               № 476/03/2006 от 30.11.2006 (Т.1., л.д.-44).

Согласно данному Дополнительному соглашению Техническое задание и Календарный план изложены сторонами в новой редакции: по 1 этапу работ определены следующие выходные документы и сроки их представления:

- Аналитические материалы, содержащие выводы и рекомендации по стратегическому анализу региона, формулированию стратегических альтернатив и определению критериев оценки для стратегического выбора (срок начала-окончания работ - август 2006);

- Концепция Стратегии социально-экономического развития Кировской области до 2020 года (проект) (срок начала-окончания работ август - ноябрь 2006);             - Обоснование инвестиций в строительство ЦБК в Кировской области (срок начала-окончания работ август - ноябрь 2006) (Т.1, л.д.-51-54).

25.12.2006 года в Администрацию Правительства Кировской области от исполнителя поступили следующие документы:

-акт сдачи-приемки работ по первому этапу (№ 09-04-12701);

-акт сдачи-приемки работ по второму этапу, документы - проект Стратегии социально-экономического развития Кировской области до 2020 года, проект Программы социально-экономического развития Кировской области с горизонтом планирования 5 лет (№ 09-04-12683);

-акт сдачи-приемки работ по третьему этапу, документы - Положение о системе показателей уровня достижения целей социально-экономического развития области, Заключение по системе показателей. Система показателей для мониторинга уровня достижения целей социально-экономического развития области, доработанная с учетом замечаний (№ 09-04-12684);

-акт сдачи-приемки работ по четвертому этапу; документ - Рекомендации по созданию программного обеспечения мониторинга реализации Комплексной программы развития Кировской области до 2020 года (№ 09-04-12686);

-акт сдачи-приемки работ по пятому этапу, документ - План первоочередных мероприятий на год (№ 09-04-12688);

-акт сдачи-приемки работ по шестому этапу, документ - Презентация «Комплексная программа социально-экономического развития Кировской области до 2020 года» (№ 09-04-12689);

-акт сдачи - приемки работ по седьмому этапу (№ 09-04-12690) (Т.1, л.д.-55-73).

По результатам рассмотрения поступивших документов на основании заключения рабочей группы заказчиком направлен мотивированный отказ от приемки результатов выполненных работ (№ 6424-02-01 от 29.12.2006) (Т.1, л.д.-74-77), 26.02.2007 сторонами составлен и подписан двусторонний акт с перечнем необходимых доработок по 1 этапу выполнения работ и сроков их выполнения (Т.1, л.д.-78, 79).

Согласно названному акту исполнитель обязался выполнить доработку результатов 1 этапа по устранению замечаний, указанных в заключении в соответствии с Техническим заданием, в срок до 16.04.2007.

Письмом от 04.05.2007 № 2522-02-02 заказчик сообщил исполнителю, что по состоянию на 27.04.2007 материалы заказчику не представлены, обязательства не исполнены, предложено представить все необходимые документы в рамках исполнения государственного контракта или рассмотреть вопрос о намерении расторгнуть государственный контракт по соглашению сторон (Т.1, л.д.-80, 81).

25.06.2007 стороны подписали Дополнительное соглашение № 368/03/2007 к государственному контракту, предусматривающее Календарный план в новой редакции. Определены новые сроки представления выходных документов по результатам работ. Оформление акта сдачи - приемки работ по первому этапу - июнь 2007 года, по последнему, 7 этапу - ноябрь 2007 года (Т.1, л.д.-82-87).

29.06.2007 рабочей группой по приемке работ проведен анализ документов 1 этапа работ, представленных ответчиком с дополнениями, и принято решение считать представленные документы частично соответствующими техническому заданию с устранением замечаний до 13.07.2007 (Т.1, л.д.-88, 89).

29.06.2007 составлен двусторонний акт с перечнем необходимых доработок по 1 этапу и сроков их выполнения (Т.1, л.д.-97, 98).

13.07.2007 согласно входящему штампу исполнителем представлены документы по первому этапу работ (№ 03-06-7315) (Т.1, л.д.-99).

Согласно заключению рабочей группы от 03.09.2007 представленные исполнителем 13.07.2007 документы по 1 этапу работ признаны не соответствующими техническому заданию, работы по названному этапу являются невыполненными (Т.1, л.д.-101, 102).

04.09.2007 в адрес ответчика направлено письмо о расторжении государственного контракта с приложением соглашения о расторжении контракта (Т.1, л.д.-103).

Заключением рабочей группы от 26.12.2007, представленные исполнителем документы по 1 этапу работ, признаны соответствующими требованиям технического задания (Т.1, л.д.-106, 107), результаты работ по 1 этапу заказчиком приняты по акту (Т.1, л.д.-108-110) и оплачены в сумме 2 400 000 руб. (платежное поручение № 3805 от 27.12.2007) (Т.1, л.д.-121).

26.12.2007 стороны