Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 11.09.2014 по делу n А28-10916/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

    ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3, http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

12 сентября 2014 года

Дело № А28-10916/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 12 сентября 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 сентября 2014 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ившиной Г.Г.,

судей Караваевой А.В., Буториной Г.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Измоденовой Ю.А.,

при участии в судебном заседании:

представителя заявителя Еременко Н.А., действующей на основании доверенности от 20.08.2014,

представителя ответчика Серегиной Т.В., действующей на основании доверенности от 30.12.2013 (до перерыва), Шайфлера П.Ю., действующего на основании доверенности от 04.02.2014 (после перерыва),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом Автор»

на решение Арбитражного суда Кировской области от 19.05.2014

по делу №А28-10916/2013, принятое судом в составе судьи Хлюпиной Н.П.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом Автор» (ИНН: 4348025354, ОГРН: 1024301330250)

к департаменту муниципальной собственности администрации города Кирова (ИНН: 1034316546978, ОГРН: 4348010693)

о признании незаконным отказа в реализации преимущественного права выкупа, оформленного письмом от 25.07.2013 № 10405-0105,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Торговый дом Автор» (далее – заявитель, ООО «Торговый дом Автор», Общество) обратилось в Арбитражный суд Кировской области с уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) заявлением о признании незаконным оформленного письмом от 25.07.2013 № 10405-0105 отказа департамента муниципальной собственности администрации города Кирова (далее – ответчик, Департамент) в реализации преимущественного права приобретения заявителем нежилого помещения по адресу: г. Киров, ул. Ленина/Герцена, д. 88/7, арендуемого на основании договора аренды от 26.11.1996 № 1256, и обязании ответчика в целях восстановления прав Общества совершить следующие юридически значимые действия: обеспечить проведение технического и кадастрового учета обособленного помещения, расположенного по адресу: г. Киров, ул.Ленина/Герцена, д. 88/7, и состоящего из помещений 21-24 на поэтажном плане технического паспорта Кировского филиала ФГУП «Ростехинвентаризация – Федеральное бюро технической инвентаризации» от 17.12.2012, арендуемого ООО «Торговый дом Автор»; обеспечить заключение договора на проведение оценки рыночной стоимости и направить в адрес ООО «Торговый дом Автор» проект договора купли-продажи арендуемого имущества.

Решением суда от 19.05.2014 в удовлетворении заявленных требований было отказано в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, считая его незаконным, ООО «Торговый дом Автор» обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

Заявитель отмечает, что в ходе разбирательства по делу судом были установлены обстоятельства, позволяющие сделать однозначный вывод о возможности формирования на базе арендуемого Обществом помещения самостоятельного нежилого обособленного помещения путем заделки дверного проема в помещение, входящее в состав иного обособленного помещения. В этой связи заявитель, ссылаясь на разъяснения, содержащиеся в пункте 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.11.2009 № 134 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности субъектов Российской Федерации или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», считает, что арендуемое помещение может являться объектом продажи при его приватизации в соответствии с положениями Федерального закона от 22.07.2008 № 159-ФЗ «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности субъектов Российской Федерации или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 159-ФЗ). По мнению Общества, в данном случае для заключения договора купли-продажи имущества решающее значение имеет наличие у такого имущества признаков обособленности, представляющих собой возможность фактической идентификации объекта как имущества.

Вывод суда о том, что отчуждение части здания или части нежилого помещения в смысле изложенных в пункте 8 названного выше Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.11.2009 № 134 разъяснений не соответствует понятию приватизации, поскольку не повлечет прекращение права публичной собственности на тот объект недвижимости, часть которого отчуждается, ООО «Торговый дом Автор» считает несостоятельным, полагая, что в данной ситуации право публичной собственности не будет прекращено только в оставшейся части помещения, но оно прекратится в отношении отчуждаемой его части.

Кроме того, Общество настаивает на том, что не обязано было совершать действия по формированию нежилого помещения как обособленного объекта до обращения за реализацией преимущественного права на выкуп данного помещения. Ссылку суда на отказ ООО «Торговый дом Автор» от реализации права на проведение перепланировки заявитель находит не основанной на имеющихся в деле доказательствах.

Департамент в письменном отзыве опроверг доводы апелляционной жалобы Общества.

Рассмотрение дела откладывалось до 19.08.2014 и до 09.09.2014 в соответствии со статьей 158 АПК РФ.

На основании статьи 18 АПК РФ, пункта 37 Регламента арбитражных судов Российской Федерации, в связи с нахождением в отпуске судьи Кононова П.И. в составе суда произведена замена судьи Кононова П.И. на судью Буторину Г.Г., о чем объявлено сторонам, указано в протоколе судебного заседания и в определении от 19.08.2014.

В судебном заседании 09.09.2014 был объявлен перерыв до 12.09.2014 в порядке статьи 163 АПК РФ.

В судебных заседаниях суда апелляционной инстанции представители сторон поддержали занятые по делу позиции.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 26.11.1996 между Управлением по делам муниципальной собственности города Кирова и ООО «Торговый дом Автор» заключен договор аренды нежилого помещения, расположенного по адресу: г. Киров, ул. Ленина, 88, общей площадью 65,8 кв.м., используемого для размещения магазина (том 1 л.д. 16-18). Согласно приложению 1 к договору «Характеристика помещения» арендуемое помещение снабжено инженерным оборудованием (имеет отопление, канализацию, горячее водоснабжение, телефон).

Согласно техническому паспорту, составленному Кировским филиалом ФГУП «Ростехинвентаризация –Федеральное бюро технической инвентаризации» по состоянию на 09.11.1995, арендуемое помещение учитывалось в ОТИ под инвентарным номером 43:40:У0305:2579:09/1003:2 и состояло из склада, бытовки, магазина, тамбура общей площадью 59,3 кв.м., благоустройство помещения заключалось в наличии централизованного отопления, электроснабжения, телефона; канализацией и водопроводом помещение не оборудовано (том 1 л.д. 44-45).

Согласно техническому паспорту, составленному Кировским филиалом ФГУП «Ростехинвентаризация – Федеральное бюро технической инвентаризации» по состоянию на 05.03.2003, арендуемое помещение учитывалось в ОТИ под инвентарным номером 43:40:У0305:2579:09/1003:2 и состояло из кабинета косметики, коридора, торгового зала, общей площадью 55,4 кв.м., благоустройство помещения заключалось в наличии централизованного отопления, электроснабжения, телефона; канализацией и водопроводом помещение не оборудовано (том 1 л.д. 49-50). В экспликации к поэтажному плану указан также тамбур площадью 2,3 кв.м. (том 1 л.д. 46-48).

13.06.2007 осуществлена государственная регистрация права собственности муниципального образования «Город Киров» на помещение магазина площадью 130,8 кв.м., этаж первый, по адресу: г. Киров, ул. Ленина/Герцена, дом 88/7 (том 2 л.д. 42).

Согласно техническому паспорту, составленному Кировским филиалом ФГУП «Ростехинвентаризация – Федеральное бюро технической инвентаризации» по состоянию на 16.12.2005, помещение магазина, право собственности на которое зарегистрировано за муниципальным образованием «Город Киров», учитывалось под кадастровым номером 43:40:У0305:008:2579/09:1003/1,2,5 и состояло из помещений: 1003/1 – торговый зал, площадью 44,4; 1003/5 – туалет, умывальная, коридор, подсобное помещение, тамбур, кабинет, помещение для хранения общей площадью 24,6 кв.м.; 1003/2 – кабинет косметики, коридор, торговый зал, тамбур, коридор общей площадью 61,8 кв.м.; всего – 130,8 кв.м.

28.09.2011 муниципальному образованию «Город Киров» взамен свидетельства от 13.06.2007 выдано повторное свидетельство 43-АВ 566191 о государственной регистрации права собственности на помещение, назначение: нежилое, общая площадь 128,3 кв.м., этаж цокольный, первый, номера на поэтажном плане 1003, адрес объекта: г. Киров, ул. Ленина/Герцена, дом 88/7, помещение 1003, кадастровый (или условный) номер 43:40:000305:27:33:401:002:000025790:9001, 9002, 9005:21003 (том 1 л.д. 123).

03.12.2012 департаментом муниципальной собственности администрации города Кирова заключен муниципальный контракт № 2516 на выполнение кадастровых работ, в перечне муниципальных объектов, в отношении которых должны быть выполнены ФГУП «Ростехинвентаризация – Федеральное БТИ» кадастровые работы, указано нежилое помещение по адресу: ул. Ленина, 88, площадью 128,3 кв.м. (том 1 л.д. 137-141).

Согласно техническому паспорту, составленному Кировским филиалом ФГУП «Ростехинвентаризация – Федеральное бюро технической инвентаризации» по состоянию на 17.12.2012, помещению, которое учитывалось в ОТИ под учетным номером 43:40:000305:27:33:401:002:000025790:9001, 9002, 9005:21003, присвоен кадастровый номер 43:40:000305:100, под которым данный объект учитывается в ФГБУ «ФКП Росреестра» по Кировской области (том 1 л.д. 55-62).

17.07.2013 Общество обратилось в Департамент с заявлением о реализации преимущественного права приобретения арендуемого по договору от 26.11.1996 № 1256 помещения, расположенного по адресу: г. Киров, ул. Ленина/Герцена, д.88/7, инвентарный номер 43:40:40305:2579:09/1003/2, подтвердив, что заявитель соответствует условиям отнесения к категории субъектов малого или среднего предпринимательства (том 1 л.д. 13-14).

Письмом от 25.07.2013 № 10405-01-05 Департамент сообщил Обществу об отказе в реализации преимущественного права выкупа арендуемого помещения по причине отсутствия самостоятельного технического и кадастрового паспорта и регистрации права муниципальной собственности на указанное помещение, указав, что действующим законодательством не предусмотрена обязанность органов местного самоуправления по разделу находящегося в муниципальной собственности помещения  (том 1 л.д. 15).

Не согласившись с данным отказом, ООО «Торговый дом Автор» обратилось в Арбитражный суд Кировской области с требованием о признании его незаконным и обязании ответчика в целях восстановления прав Общества совершить следующие юридически значимые действия: обеспечить проведение технического и кадастрового учета обособленного помещения, расположенного по адресу: г. Киров, ул. Ленина/Герцена, д. 88/7, и состоящего из помещений 21-24 на поэтажном плане технического паспорта Кировского филиала ФГУП «Ростехинвентаризация – Федеральное бюро технической инвентаризации» от 17.12.2012, арендуемого ООО «Торговый дом Автор»; обеспечить заключение договора на проведение оценки рыночной стоимости и направить в адрес ООО «Торговый дом Автор» проект договора купли-продажи арендуемого имущества.

Письмом от 16.12.2013 Департамент сообщил Обществу информацию, полученную от Кировского филиала ФГУП «Ростехинвентаризация –Федеральное бюро технической инвентаризации» на обращение о возможности формирования самостоятельного объекта (помещения), согласно которой формирование изолированного обособленного помещения по указанному контуру возможно при условии заделки дверного проема в помещение № 16, входящее в состав другого обособленного помещения (том 1 л.д. 172-173).

18.12.2013 ООО «Торговый дом Автор» обратилось в Департамент с просьбой дать согласие на выполнение работ в арендуемом помещении по закладке дверного проема из помещения № 22 в помещение № 16 согласно поэтажному плану помещения по техническому паспорту Кировского филиала ФГУП «Ростехинвентаризация – Федеральное бюро технической инвентаризации» по состоянию на 17.12.2012, а также согласие на изготовление технического паспорта и постановку на кадастровый учет обособленного помещения, состоящего из помещений 21-24 техпаспорта БТИ (том 1 л.д. 176).

16.01.2014 на заседании комиссии по использованию муниципальной собственности по результатам рассмотрения заявления от 18.12.2013 принято решение о даче разрешения ООО «Торговый дом Автор» на проведение работ по перепланировке помещения по адресу: г. Киров, ул. Ленина, 88, общей площадью 57,7 кв.м., согласно приложенного плана. Согласно выписке из протокола заседания комиссии от 16.01.2014 № 964 Обществу предложено в соответствии с пунктом 2.2.7 договора аренды от 26.11.1996 № 1256 после проведения перепланировки произвести за свой счет инвентаризацию помещения и представить технический план.

Соответствующие действия заявителем произведены не были.

Суд первой инстанции, руководствуясь положениями Закона № 159-ФЗ и Федерального закона от 24.07.2007 № 221-ФЗ «О государственном кадастре недвижимости» (далее - Закон № 221-ФЗ), принимая во внимание изложенные в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.11.2009 № 134 разъяснения, указал, что реализация права на приобретение и последующее заключение с субъектом малого или среднего предпринимательства договора купли-продажи в отношении части нежилого помещения не допускается, за исключением случаев, когда на основе этих частей может быть сформировано нежилое помещение как обособленный объект. Учитывая, что