Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 21.08.2014 по делу n А28-11788/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

с опционами и фьючерсными контрактами на сахар-сырец на бирже ICE:

1) покупка опционов на бирже (премия по опционным контрактам New York Sugar11 Jan12 PUT) на сумму 168 763 063,08 руб., в том числе:

15.07.2011 (отчет брокера) в сумме 37 463 396,14 руб., (отражение операции в бухгалтерском учете 18.07.2011),

18.07.2011 (отчет брокера) в сумме 20 197 632 руб. (отражение операции в бухгалтерском учете 19.07.2011),

19.07.2011 (отчет брокера) в сумме 26 089 883,40 руб. (отражение операции в бухгалтерском учете 20.07.2011),

29.07.2011 (отчет брокера) в сумме 15 268 067,36 руб.  (отражение операции в бухгалтерском учете  01.08.2011),

01.08.2011 (отчет брокера) в сумме  8 553 340,32 руб. (отражение операции в бухгалтерском учете  02.08.2011),

02.08.2011 (отчет брокера) в сумме 16 822 753,92 руб. (отражение операции в бухгалтерском учете  03.08.2011),

22.08.2011 (отчет брокера) в сумме 19 807 143,72 руб. (отражение операции в бухгалтерском учете  23.08.2011),

23.08.2011 (отчет брокера) в сумме 18 436 036,58 руб. (отражение операции в бухгалтерском учете  24.08.2011),

24.08.2011 (отчет брокера) в сумме 6 124 809,64 руб. (отражение операции в бухгалтерском учете  25.08.2011).

2) Продажа  опционов на бирже (премия по опционным контрактам New York Sugar11 Jan12 PUT) на сумму 187 492 294,71 руб., в том числе:

30.11.2011 (отчет брокера) на сумму 17 633 291,36 руб. (отражение операции в бухгалтерском учете 01.12.2011),

01.12.2011 (отчет брокера) на сумму 21 635 480,52 руб. (отражение операции в бухгалтерском учете 02.12.2011),

02.12.2011 (отчет брокера) на сумму 21 946 507,97 руб. (отражение операции в бухгалтерском учете 05.12.2011),

05.12.2011 (отчет брокера) на сумму 12 461 621,76 руб. (отражение операции в бухгалтерском учете 06.12.2011),

06.12.2011 (отчет брокера)  на сумму 4 249 859,26 руб. (отражение операции в бухгалтерском учете 07.12.2011),

07.12.2011(отчет брокера) на сумму 39 985 113,50 руб. (отражение операции в бухгалтерском учете 08.12.2011),

08.12.2011 (отчет брокера) на сумму 8 674 667,01 руб.  (отражение операции в бухгалтерском учете 09.12.2011),

09.12.2011 (отчет брокера) на сумму 36 241 326,80 руб. (отражение операции в бухгалтерском учете 12.12.2011),

12.12.2011 (отчет брокера) на сумму 13 756 556,13 руб. (отражение операции в бухгалтерском учете 13.12.2011),

13.12.2011 (отчет брокера) на сумму 4 788 564,48 руб.  (отражение операции в бухгалтерском учете 14.12.2011),

14.12.2011 (отчет брокера) на сумму 6 119 305,92 руб. (отражение операции в бухгалтерском учете 15.12.2011).

Кроме  того Банком получена вариационная маржа (маржа по фьючерсным  контрактам ICE Sugar Mar12)  в сумме 140 688 101,79 руб., в том числе:

20.12.2011 (отчет брокера) в сумме 11 900 229,43 руб. (отражение операции в бухгалтерском учете 21.12.2011),

21.12.2011  (отчет брокера) в сумме 11 966 779,85 руб. (отражение операции в бухгалтерском учете  22.12.2011),

22.12.2011 (отчет брокера) в сумме 11 780 723,42 руб.  (отражение операции в бухгалтерском учете 23.12.2011),

23.12.2011  (отчет брокера) в сумме 11 246 448,50 руб. (отражение операции в бухгалтерском учете 26.12.2011),

27.12.2011 (отчет брокера) в сумме 21 839 364,19 руб. (отражение операции в бухгалтерском учете 28.12.2011),

28.12.2011(отчет брокера)  в сумме 41 181 319,28 руб. (отражение операции в бухгалтерском учете 29.12.2011),

29.12.2011 (отчет брокера) в сумме 30 773 237,12 руб. (отражение операции в бухгалтерском учете 30.12.2011).

За 2011 от операций Банка с ФИСС, заключенными на бирже ICE, получена прибыль в размере 159 417 333,42 руб. (доходы - 328 180 396,50 руб.,   расходы - 168 763 063,08 руб.).

Из анализа документов, касающихся взаимоотношений между Бакном,  ООО «Сахар-Сити», «Broker Credit Service Limited» и «AS KIT Finance Europe», следует, что после совершения Банком операции на бирже ICE с опционами на фьючерсные контракты и фьючерсными контрактами на сахар-сырец на следующий рабочий день между Банком и ООО «Сахар-Сити» заключались дополнительные соглашения к договору купли-продажи (соглашение об опционе) от 12.11.2010 № 101. По данным соглашениям Банк продавал (покупал) ООО «Сахар-Сити» опционы на фьючерсные контракты и фьючерсные контракты на сахар-сырец. В дополнительных соглашениях указывались наименования контрактов, дата и вид операции (покупка/продажа), количество контрактов, цена контракта и комиссия за данную операцию.

Таким образом, согласно отчетам брокера операции по продаже опционов на сахар-сырец совершались Банком на бирже ICE ранее одного рабочего дня, чем приобретение опционов с теми же существенными условиями у ООО «Сахар-Сити».

Так, например, опционы проданы на бирже 30.11.2011, 01.12.2011, 02.12.2011, 05.12.2011, 06.12.2011, 07.12.2011, 08.12.2011, 09.12.2011, 12.12.2011, 13.12.2011, 14.12.2011, а приобретены у ООО «Сахар-Сити» (согласно дополнительным соглашениям) 01.12.2011, 02.12.2011, 05.12.2011, 06.12.2011, 07.12.2011, 08.12.2011, 09.12.2011, 12.12.2011, 13.12.2011, 14.12.2011, 15.12.2011, соответственно.

Расчеты между Банком и ООО «Сахар-Сити» по операциям покупки (продажи) опционов на фьючерсные контракты и фьючерсных контрактов на сахар-сырец производились на основании дополнительных соглашений к договору.

Согласно протоколу допроса от 28.03.2013 № 25-39/784 Гаврилова В.В. (свидетель в 2010-2011 работал аналитиком в ООО «Продимекс-Холдинг») в его обязанности входил анализ мирового рынка сахара-сырца. На основании договора об оказании услуг между ООО «Сахар-Сити» и ООО «Продимекс-Холдинг» Гаврилов В.В. оказывал услуги ООО «Сахар-Сити» по консультированию и ведению сделок по купле-продаже опционов на сахар.

Гаврилов В.В. пояснил, что в 2010 Банк предложил приобрести на мировых площадках опционы на фьючерсный контракт на сахар-сырец. При этом Банк  кредитовал ООО «Сахар-Сити» на покупку данных опционов. Гаврилов В.В. по телефону от имени ООО «Сахар-Сити» давал Банку заявку на покупку (продажу) опционов и на следующий день между Банком и ООО «Сахар-Сити» заключалось дополнительное соглашение по факту выполненной работы; отчеты брокера предоставлялись по запросу ООО «Сахар-Сити»; предметом договора являлись именно расчетные опционы Нью-Йоркской биржи, которые приобретались Банком по согласованию с ООО «Сахар-Сити».

Свидетель Караблинова Г.В. (протокол допроса от 05.04.2013 № 25-39/795)  сообщила, что Банк приобретал опционы PUT, базисным активом которого выступала средневзвешенная цена фьючерсного контракта на сахар-сырец на бирже ICE в период с 01.01.2011 по 31.12.2011 от своего имени и за свой счет.

Каким образом  исполнялся договор купли-продажи (соглашение об опционе) от 12.11.2010  № 101, каким образом Банк получал заявки от ООО «Сахар-Сити» и как отчитывался о проделанной работе, Караблинова Г.В. пояснить  не смогла, так как в ее обязанности входило отражение в бухгалтерском учете данных операций на основании первичных учетных документов и заключенных договоров; в 2010 данные сделки в управленческом учете признавались хеджирующими; в налоговом учете признание или непризнание данных операций хеджирующими не влияло на величину налоговой базы и налога на прибыль. По приобретенным опционам PUT Банк не нес рисков. Уплатив опционную премию, Банк приобретал только право поставки актива по заранее оговоренной цене без принятия каких либо обязательств. По проданным опционам ООО «Сахар-Сити», получив опционную премию, Банк на себя принимал риски срочных сделок, обусловленные вероятностью негативного изменения цены на фьючерсные контракты на сахар-сырец. В течение срока действия опционов указанные риски для Банка, как правило, отсутствовали в силу отрицательной разницы между номинальной контрактной стоимостью финансового инструмента и его текущей рыночной стоимостью. В те моменты, когда указанная разница была положительной, риски Банка полностью устранялись купленными на бирже ICE опционами PUT (в случае реализации рисков по срочной сделке, заключенной с ООО «Сахар-Сити» все возможные убытки могли быть погашены реализацией прав по купленным на аналогичных условиях опционам PUT). Банк на регулярной основе, в целях исполнения требований Положения Банка России от 20.03.2006 № 283-П «О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери», осуществлял анализ сведений о динамике изменений рыночной стоимости базисного актива.

Свидетель Котлов М.В. (протокол допроса от 09.04.2013) в отношении порядка исполнения договора с ООО «Сахар-Сити» пояснил, что он получал заявки в виде письма в электронном виде или по телефону, в заявках указывался объем опционов в штуках и диапазон цены (минимум, максимум), который устраивал ООО «Сахар-Сити». При заключении сделки на продажу опциона  Банк продавал опцион ООО «Сахар-Сити» и покупал в том же объеме и за ту же цену опцион на бирже через брокера. Банком оформлялись и подписывались дополнительные соглашения к договору от 12.11.2010 № 101, так же направлялись отчеты о заключенных сделках в электронном виде. Покупка опционов на бирже осуществлялась за счет Банка. Рисков Банк не нес, так как при совершении  продажи или покупки опционов PUT с ООО «Сахар-Сити», у Банка появлялись обязательства, которые банк закрывал путем совершения обратной сделки на бирже. Ни до заключения договора от 12.11.2010 № 101, ни после Банк не проводил исследования на предмет изменения цен на сахар-сырец на мировом рынке и опциона PUT, базисным активом которого выступает средневзвешенная цена фьючерсного контракта на сахар-сырец на бирже ICE.

В материалах дела имеется приказ от 31.12.2010 № 265/1, которым  в учетную политику Общества внесены изменения путем дополнения пункта 5.9 подпунктом 5.9.1 «Порядок ведения налогового учета по срочным сделкам». Ранее такие положения в учетной политике общества отсутствовали.

Данный приказ (подпункт 5.9.1 пункта 5.9 учетной политики) не противоречит требованиям НК РФ, регламентирует порядок налогового учета сделок с ФИСС, порядок оформления документов для отнесения операций с ФИСС к операциям хеджирования.

Из расчета операции хеджирования от 11.07.2011 следует, что по заключенному договору с ООО «Сахар-Сити» от 12.11.2010 № 101 за 2010  проведены сделки в количестве 6970 опционов PUT на фьючерсный контракт на сахар-сырец. ООО «Сахар-Сити» выразил желание проводить дальше работу с контрактами данного вида с 18.07.2011.

В целях компенсации наступления неблагоприятных последствий, в результате изменения цены фьючерсного контракта на сахар-сырец, отделом по работе на фондовых рынках предлагается открывать хеджирующие позиции по договору от 12.11.2010 № 101 с ООО «Сахар-Сити» на бирже ICE через брокеров BrokerCreditService (Cyprus) Limited и AS KIT Finance Europe. При этом:

- наименование объекта хеджирования: опцион PUT на фьючерсный контракт на сахар-сырец, проданный ООО «Сахар-Сити»;

- тип страхуемого риска: ценовой;

- планируемые действия относительно объекта хеджирования: покупка опционов PUT на фьючерсный контракт на сахар-сырец по дате исполнения идентично проданным опционам PUT на фьючерсный контракт на сахар-сырец ООО «Сахар-Сити»;

- используемые инструменты: опцион PUT на фьючерсный контракт на сахар-сырец, торгуемый на бирже ICE;

- дата начала операции хеджирования: 11.07.2011;

- дата окончания операции хеджирования: 01.03.2012.

Схема работы по сделкам с ООО «Сахар-Сити»:

1) продаем ООО «Сахар-Сити» опцион PUT на фьючерсный контракт на сахар сырец,

2) покупаем опцион PUT на фьючерсный контракт на сахар сырец на бирже ICE.

Согласно распоряжению президента Банка от 11.07.2011 в целях компенсации наступления неблагоприятных последствий в результате изменения цены фьючерсного контракта на сахар-сырец отделом по работе на фондовых рынках будут открываться хеджирующие позиции по договору от 12.11.2010  № 101 с ООО «Сахар-сити» на бирже ICE через брокеров Broker Credit Service (Cyprus) Limited  и AS KIT Finance Europe.

Согласно справкам за 2011 о совершении хеджирующих сделок на дату совершения сделки в разрезе отдельных операций хеджирования при продаже Банком опционов на сахар-сырец ООО «Сахар-Сити» в июле-августе 2011 были составлены справки о совершении хеджирующей сделки со следующими существенными условиями:

- наименование объекта хеджирования: опцион PUT на фьючерсный контракт на сахар-сырец, проданные ООО «Сахар-Сити»;

- тип страхуемого риска: ценовой;

- планируемые действия относительно объекта хеджирования: покупка опционов PUT на фьючерсный контракт на сахар-сырец по дате исполнения идентично проданным опционам PUT на фьючерсный контракт на сахар-сырец ООО «Сахар-Сити»;

- используемые инструменты: опцион PUT на фьючерсный контракт или фьючерсный контракт на сахар-сырец, торгуемый на бирже ICE;

- дата начала операции хеджирования: дата заключения сделки на бирже ICE;

- дата окончания операции хеджирования: дата исполнения фьючерсного контракта на сахар-сырец.

При этом согласно отчетам брокера операции по приобретению опционов на сахар-сырец совершались Банком ранее одного рабочего дня, чем продажа опциона с теми же существенными условиями ООО «Сахар-Сити».

Согласно  письму от 17.04.2013  № 26/3-790 (т.3, л.д.3-4) Банк заключил договор купли-продажи  (соглашение  об  опционе)  от 12.11.2010  № 101  с ООО «Сахар-Сити» с целью получения прибыли в виде опционной премии. ООО «Сахар-Сити» заключал указанный договор с целью страхования себя от рыночных рисков (негативного изменения сахара-сырца в будущем). Инициатором заключения сделки выступал ООО «Сахар-Сити». Опционы на фьючерсные контракты (купля (продажа) права на поставку (покупку) сахара-сырца в определенную дату в будущем) являются широко распространенным способом страхования рыночных рисков для компаний, занимающихся оптовыми продажами сахара. Банк приобретал от своего имени и за свой счет опционы PUT, базисным активом которого выступала средневзвешенная цена фьючерсного контракта на сахар-сырец на бирже ICE в период с 01.10.2011 по 31.12.2011.Заявки от ООО «Сахар-Сити» Банк получал по электронной почте и по телефону. По факту исполнения заявок обе стороны подписывали дополнительное соглашение, в котором были прописаны основные параметры сделки. Приобретение опционов на бирже Банк осуществлял от своего имени и за свой счет.

В 2010 в управленческом учете Банк признавал сделки по приобретению и реализации опциона PUT, базисным активом которого выступала средневзвешенная цена фьючерсного контракта на сахар-сырец на бирже ICE, хеджирующими. В налоговом учете признание или не признание данных операций хеджирующими на величину налоговой базы и налога на прибыль не влияло. По биржевым опционам PUT Банк не нес риски. Расходы Банка были зафиксированы суммой уплаченной опционной премии, Банк приобретал только права поставки (получения)