Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 28.04.2014 по делу n А28-12265/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

29 апреля 2014 года

Дело № А28-12265/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 23 апреля 2014 года.   

Полный текст постановления изготовлен 29 апреля 2014 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Буториной Г.Г.,

судей Караваевой А.В., Немчаниновой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шестаковой М.О.,

при участии в судебном заседании:

представителей заявителя – Виноградова С.В., действующего на основании доверенности от 09.01.2014, Салтыкова С.В., действующего на основании доверенности от 09.01.2014,

представителей ответчика – Созиновой А.И., действующей на основании доверенности от 26.03.2014, Новиковой А.Н., действующей на основании доверенности от 27.03.2014,

представителей федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Вятский государственный гуманитарный университет» - Веселковой А.Л., действующей на основании доверенности от 22.08.2011, Колегова Д.Ю., действующего на основании доверенности от 29.10.2013, Мячина Д.О. действующего на основании доверенности от 29.10.2013,

представителей федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Вятская государственная сельскохозяйственная академия» - Колегова Д.Ю., действующего на основании доверенности от 29.10.2013, Мячина Д.О., действующего на основании доверенности от 29.10.2013,

рассмотрев апелляционную жалобу Федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Вятский государственный университет»

на решение Арбитражного суда Кировской области от 09.01.2014 по делу № А28-12265/2013, принятое судом в составе судьи Андриянова А.А.,

по заявлению Федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Вятский государственный университет» (ОГРН 1034316511041, Кировская обл., г. Киров, ул. Московская, д.36)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кировской области (ОГРН 1034316517652, Кировская область, г. Киров, ул. К. Либкнехта, 55),

третьи лица: индивидуальный предприниматель Петухова Екатерина Леонидовна (ОГРНИП 312434506600082, Кировская обл., г. Киров), Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего профессионального образования «Вятский государственный гуманитарный университет» (ОГРН 1024301312650, Кировская обл., г. Киров, ул. Красноармейская, д.26), Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего профессионального образования «Вятская государственная сельскохозяйственная академия» (ОГРН 1024301307690, Кировская обл., г. Киров, Октябрьский пр-т, д.133), общество с ограниченной ответственностью «ТНТ-реклама» (ОГРН 1104345020152, Кировская обл., г. Киров, ул. Герцена, д.45), индивидуальный предприниматель Русакова Ольга Николаевна (ОГРНИП 304434504100438, Россия, Кировская обл., г. Киров)

о признании недействительным ненормативного правового акта в части,

установил:

Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего профессионального образования «Вятский государственный университет» (далее – заявитель, Учреждение, ФГБОУ ВПО «Вятский государственный университет», ВятГУ) обратилось в Арбитражный суд Кировской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кировской области (далее – ответчик, антимонопольный орган, Управление, УФАС) о признании незаконным решения Управления от 05.07.2013 в части признания ФГБОУ ВПО «Вятский государственный университет» нарушившим пункты 1 и 2 части 2 статьи 5 и пункт 1 части 3 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Федеральный закон о рекламе) как рекламодателя размещаемой с 01.07.2013 рекламной информации на светодиодном экране, находящемся по адресу: г. Киров, ул. Московская, д. 36.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований, привлечены индивидуальный предприниматель Петухова Екатерина Леонидовна (далее – третье лицо, ИП Петухова Е.Л.), Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего профессионального образования «Вятский государственный гуманитарный университет» (далее – третье лицо, ФГБОУ ВПО «Вятский государственный гуманитарный университет»), Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего профессионального образования «Вятская государственная сельскохозяйственная академия» (далее – третье лицо, ФГБОУ ВПО «Вятская государственная сельскохозяйственная академия»), общество с ограниченной ответственностью «ТНТ-реклама» (далее – третье лицо, ООО «ТНТ-реклама»), индивидуальный предприниматель Русакова Ольга Николаевна (далее – третье лицо, ИП Русакова О.Н.).

Решением Арбитражного суда Кировской области от 09.01.2014 в удовлетворении заявленных требований отказано.

ФГБОУ ВПО «Вятский государственный университет» с принятым решением суда не согласно, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела (в части признания заявителя рекламодателем в период до 01.07.2013), нарушение норм материального права, выразившееся в неприменении судом подлежащих применению пунктов 28, 41 Правил рассмотрения дел о нарушениях законодательства о рекламе, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 № 508 (далее – Правила рассмотрения дел о нарушениях законодательства о рекламе), нарушение части 5 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и неправильное применение статьи 65 названного Кодекса.

В апелляционной жалобе заявитель указывает, что антимонопольный орган пришел к выводу, что рекламодателем рекламы, размещаемой на светодиодном экране в период с 01.05.2013 по 30.06.2013 и субъектом ответственности за нарушение законодательства о рекламе является не ФГБОУ ВПО «ВятГУ», а индивидуальный предприниматель Петухова Е.Л. (в связи с наличием договоров №№ 95-ю и 97/1-ю, по условиям которых университет передал ИП Петуховой Е.Л. право трансляции информационных ресурсов на светодиодном экране), и только за период с 01.07.2013 рекламодателем является ФГБОУ ВПО «ВятГУ»; между тем в решении суда первой инстанции признаны обоснованными выводы антимонопольного органа о том, что заявитель является рекламодателем рекламы, размещавшейся на светодиодном экране, независимо от периода ее размещения – до и после 01.07.2013; в решении Управления не указано сведений о том, исследовался ли вопрос о наличии договоров, заключенных заявителем с иными исполнителями, осуществляющими трансляцию рекламы, запрашивалась ли у ФГБОУ ВПО «ВятГУ» какая-либо информация и пояснения по факту фиксации антимонопольным органом размещения рекламы на видеоэкране именно 05.07.2013; ссылка суда первой инстанции на протокол заседания комиссии Управления является необоснованной, поскольку представителю заявителя задавались лишь общие вопросы о размещении информации на светодиодном экране после 30.06.2013 (без указания текста и содержания информации), не сообщалось о фактах фиксации антимонопольным органом какой-либо рекламы именно 05.07.2013; законодательством не предусмотрено права обжалования протоколов заседаний антимонопольного органа и представление на них каких-либо замечаний, в связи с чем протокол не может являться безусловным и допустимым доказательством и (или) документом, подменяющим мотивировочную часть решения антимонопольного органа; в решении Управления не указан текст рекламы, факт размещения которой был зафиксирован 05.07.2013; судом первой инстанции нарушены нормы процессуального права при распределении бремени доказывания между сторонами;  суд первой инстанции вышел за пределы заявленных требований, осуществив переоценку выводов антимонопольного органа в части признания ИП Петуховой Е.Л.  рекламодателем и субъектом ответственности за нарушение законодательства в сфере рекламы в период до 01.07.2013.

Управление, ФГБОУ ВПО «Вятская государственная сельскохозяйственная академия», ФГБОУ ВПО «Вятский государственный гуманитарный университет» в отзывах на апелляционную жалобу не соглашаются с приведенными в ней доводами, просят решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

ИП Петухова Е.Л., ИП Русакова О.Н., ООО «ТНТ-реклама» отзывы на апелляционную жалобу не представили, своих представителей в судебное заседание не направили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, в связи с чем на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей указанных третьих лиц.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в заседании суда объявлялся перерыв до 23.04.2014 в 13 часов 30 минут, о чем стороны и третьи лица извещены в заседании суда и путем размещения информации на сайте Второго арбитражного суда в сети Интернет.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 26 июня 2013 года Управлением вынесено определение № 87 о возбуждении дела по признакам нарушения законодательства о рекламе, из которого следует, что в Управление поступило заявление физического лица о нарушении рекламного законодательства при размещении 09 июня 2013 года на телеканале «ТНТ» в программе «Квадратный метр» недостоверной информации, вводящей в заблуждение потребителей рекламы, а также наносящей ущерб имиджу и деловой репутации уважаемых высших учебных заведений. В определении также отмечено, что в ходе реализации надзорных функций за соблюдением обязательных требований рекламного законодательства, сотрудниками антимонопольного органа 26.06.2013 установлено, что на рекламной конструкции - видеоэкране, установленном на фасаде здания ФГБОУ ВПО «Вятский государственный университет» по адресу: г. Киров, ул. Московская, д. 36, размещается следующая информация: «Министерство образования и науки Российской Федерации. Мониторинг деятельности федеральных образовательных учреждений высшего профессионального образования. Кировская область.

Эффективные ВУЗы:

ФГБОУ ВПО «Вятский государственный университет»

ГБОУ ВПО «Кировская государственная медицинская академия»

Вузы с признаками неэффективности:

ФГБОУ ВПО «Вятский государственный гуманитарный университет»

ФГБОУ ВПО «Вятская государственная сельскохозяйственная академия»

Москва, 2012 год»

Данная информация зафиксирована видеокамерой SONY MODEL NO DCR- SR62E, в период с 10 часов 30 минут до 11 часов 15 минут 26.06.2013 повторялась 3 раза.

Из содержания определения усматривается, что указанные обстоятельства послужили основанием для возбуждения производства по делу по признакам нарушения пунктов 1, 2 части 2 и пункта 1 части 3 статьи 5 Закона о рекламе в отношении рекламодателей: ФГБОУ ВПО «Вятский государственный университет» при размещении рекламы 26.06.2013 на видеоэкране, установленном на фасаде здания ВятГУ по адресу: г. Киров, ул. Московская, 36, и ИП Петуховой Е.Л., заключившей договор с ООО «ТНТ-Реклама» на размещение рекламы в эфире телепрограммы «ТНТ».

05.07.2013 Управлением принято решение по делу № 87 по признакам нарушения законодательства о рекламе, которым признаны ненадлежащими:

- видеоролик следующего содержания (визуальное изображение и звуковое):

Звуковое: «Внимание выпускники школ и их родители! В этом году Вам предстоит выбрать ВУЗ. Министерство образования и науки России провело мо­ниторинг деятельности высших учебных заведений страны и их филиалов, в том силе 4 государственных вузов Кировской области. На официальном сайте Мини­стерства согласно результатам мониторинга из 4-х Кировских ВУЗов только два ВУЗа были признаны эффективными. Все негосударственные ВУЗы отказались пройти мониторинг. Делайте правильный вывод!».

Визуальное: «Внимание абитуриенты и их родители!» ? «Вам предстоит выбрать ВУЗ». Изображение страниц сайта Министерства образования и науки Российской Федерации, в том числе с указанием на событие: «Результаты мони­торинга деятельности государственных вузов и их филиалов» и эмблемы четы­рех вузов: ВятГУ, ВятГГУ, ВГСХА и мед.академии.

Далее следует страница сайта Минобрнауки с информацией по Приволж­скому федеральному округу - Кировская область, где графически изображены ВУЗы и филиалы ВУЗов с признаками неэффективности (выполнены красным цветом) и эффективные (выполнены зеленым цветом), а ниже следует перечень вузов и перечень филиалов, исполненный также в двух цветах. Следующая стра­ница с перечнем ВУЗов, где указанные первые по списку ВУЗы: Вятская госу­дарственная сельскохозяйственная академия и Вятский государственный гума­нитарный университет, охватываются пламенем и «сгорают» осыпаясь по бук­вам вниз.

Следом на экране появляется страница, где красным цветом исполнена над­пись «ЭФФЕКТИВНЫЕ ВУЗЫ» и зеленым их перечень: Вятский государствен­ный университет и Государственное бюджетное образовательное учреждение высшего профессионального образования «Кировская государственная меди­цинская академия» Министерство здравоохранения и социального развития Рос­сийской Федерации. Ниже надпись черного цвета «ВУЗЫ С ПРИЗНАКАМИ НЕ ЭФФЕКТИВНОСТИ» и более бледного черного цвета перечень вузов: Вятский государственный гуманитарный университет и Вятская государственная сель­скохозяйственная академия».

Следующий кадр: «Все негосударственные ВУЗы отказались пройти мони­торинг».

Завершается видеоролик текстом «Сделай правильный выбор. Не оши­бись», размещаемый в июне 2013 года на телеканале «ТНТ» и на «Первый го­родской канал в Кирове», так как она противоречит требованиям пунктов 1 и 2 части 2 статьи 5 и пункта 1 части 3 статьи 5 Федерального закона «О рекла­ме» (пункт 1 решения УФАС);

 - реклама следующего содержания: «Министер­ство образования и науки Российской Федерации. Мониторинг деятельности федеральных образовательных учреждений высшего профессионального образова­ния. Кировская область.

Эффективные ВУЗы:

ФГБОУ ВПО «Вятский государственный университет»

ГБОУ