Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 19.12.2013 по делу n А28-8166/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

    ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3, http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

20 декабря 2013 года

Дело № А28-8166/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 17 декабря 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 декабря 2013 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ившиной Г.Г.,

судей Буториной Г.Г., Караваевой А.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Измоденовой Ю.А.,

при участии в судебном заседании:

представителя заявителя КОГУП «Агентство энергосбережения» - Семакина Д.Л., действующего на основании доверенности от 30.07.2013 № 522,

представителя ответчика – Гуляева Ю.В., действующего на основании доверенности от 21.01.2013 № 10,

представителя третьего лица – Волковой Л.С., действующей на основании доверенности 19.08.2013,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Кировской области

на решение Арбитражного суда Кировской области от 07.10.2013

по делу №А28-8166/2013, принятое судом в составе судьи Агалаковой Н.В.,

по заявлениям администрации города Слободского (ИНН: 4343001293, ОГРН: 1024301082156; место нахождения: 613150, Кировская область, г. Слободской, ул. Советская, д. 86),

Кировского областного государственного унитарного предприятия «Агентство энергосбережения» (ИНН: 4345046211, ОГРН: 1024301314608; место нахождения: 610047, Кировская область, г. Киров, ул. Уральская, д. 7)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кировской области (ИНН: 4347021540, ОГРН: 1034316517652; место нахождения: 610019, Кировская область, г. Киров, ул. К. Либкнехта, д. 55),

третье лицо: Кировское областное государственное казенное учреждение «Управление по газификации и инженерной инфраструктуре» (ИНН: 4345086310, ОГРН: 1044316548528; место нахождения: 610001, Кировская область, г. Киров, Октябрьский проспект, д. 116А),

о признании недействительными пунктов 2, 3, 4 решения от 21.05.2013 № 3/03-13,

установил:

администрация города Слободского (далее – Администрация) обратилась в Арбитражный суд Кировской области с заявлением о признании недействительными пунктов 2, 3 решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Кировской области (далее – ответчик, Управление, УФАС, антимонопольный орган) от 21.05.2013 № 3/03-13, в соответствии с которыми в действиях Администрации был установлен факт нарушения пункта 2 части 1 статьи 15 и части 3 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон № 135-ФЗ, Закон о защите конкуренции).

Кировское областное государственное унитарное предприятие «Агентство энергосбережения» (далее – КОГУП «Агентство энергосбережения», Предприятие) также обратилось в арбитражный суд с уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) заявлением о признании недействительным пункта 4 названного решения УФАС от 21.05.2013 № 3/03-13, в соответствии с которым в действиях Предприятия был установлен факт нарушения части 3 статьи 15 Закона № 135-ФЗ.

Названные заявления приняты к производству арбитражного суда, по ним возбуждены производства по делам № А28-8166/2013 и № А28-9868/2013.

Определением суда от 11.09.2013 в порядке статьи 130 АПК РФ дела №А28-8166/2013 и № А28-9868/2013 объединены в одно производство для их совместного рассмотрения по делу № А28-8166/2013.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Кировское областное государственное казенное учреждение «Управление по газификации и инженерной инфраструктуре» (далее – КОГКУ «Управление по газификации и инженерной инфраструктуре», Учреждение).

Решением Арбитражного суда Кировской области от 07.10.2013 требования заявителей были удовлетворены, оспариваемое решение Управления в части пунктов 2, 3, 4 было признано недействительным.

Не согласившись с принятым судебным актом, антимонопольный орган обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

Ответчик не согласен со ссылками на положения Федерального закона от 31.03.1999 № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» (далее – Закон о газоснабжении) и опровергает выводы суда о том, что газификация территории субъекта Российской Федерации, в том числе создание газораспределительных систем, не входит в вопросы местного значения и не предусматривает компетенцию органа местного самоуправления по самостоятельному созданию газораспределительной системы на территории городского округа, отмечая, что распределительный газопровод в городе Слободском является технологической частью системы газоснабжения – одного из объектов газораспределительной системы. При этом деятельность, вытекающая из понятия «газификация», в конечном итоге направлена на поставку газа непосредственно потребителям, что соответствует понятию «газоснабжение».

Также Управление настаивает на мнении о том, что строительство, проектирование и выполнение сезонных работ в отношении распределительного газопровода в городе Слободском относится к вопросам местного значения и к муниципальной нужде, мотивируя свои доводы тем, что в соответствии с пунктом 2.2.12 договора инвестирования от 16.11.2012 по окончании строительства объект передается городу Слободскому, то есть становится муниципальной собственностью муниципального образования, при этом в силу пункта 3 части 1 статьи 16 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» (далее – Закон № 131-ФЗ) владение, пользование и распоряжение имуществом, находящимся в муниципальной собственности городского округа, относится к вопросам местного значения городского округа, следовательно, строительство объекта, реализуемое посредством договора инвестирования, направлено непосредственно на удовлетворение потребностей администрации города Слободского.

Кроме того, антимонопольный орган обращает внимание на то, что агентский договор от 03.05.2012 № 9, заключенный между Администрацией и КОГУП «Агентство энергоснабжения», содержащий пункт 1.3, наделяющий Предприятие помимо заключения кредитного договора с кредитной организацией или несколькими кредитными организациями, также правом заключения договоров инвестирования строительства, проектирования и выполнения сезонных работ, объектов газификации напрямую нарушает положения областной целевой программы «Газификация Кировской области на 2012 год».

КОГУП «Агентство энергосбережения» представило письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором опровергает доводы УФАС, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным и не усматривает правовых оснований для его отмены.

КОГКУ «Управление по газификации и инженерной инфраструктуре» в письменном отзыве считает решение суда первой инстанции не подлежащим отмене.

В судебном заседании апелляционного суда представитель Управления настаивал на доводах апелляционной жалобы, просил обжалуемый судебный акт отменить. Представители КОГУП «Агентство энергосбережения» и КОГКУ «Управление по газификации и инженерной инфраструктуре» поддержали позиции, изложенные в отзывах, возражали против удовлетворения жалобы.

Администрация явку своего представителя в судебное заседание апелляционного суда не обеспечила, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещена надлежащим образом. В соответствии со статьей 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие представителя Администрации.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ.

Как видно из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 29.12.2012 в УФАС поступила жалоба ОАО «Кировводпроект», в которой было указано, что КОГКУ «Управление по газификации и инженерной инфраструктуре» на сайте в сети Интернет разместило информацию о проведении открытого конкурса на выполнение проектно-изыскательских работ по объекту газификации «Распределительный газопровод в городе Слободском Кировской области»; в ходе оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсе лучшей была признана заявка ООО «Проектный институт «Мордовпроект», при этом по критерию «Квалификация участников конкурса» ОАО «Кировводпроект» было присвоено 31,2 балла, а ООО «Проектный институт «Мордовпроект» было присвоено 32,0 балла; ОАО «Кировводпроект» считает, что решение Учреждения о присвоении рейтинга заявке по критерию «Квалификация участников размещения заказа» нарушает его права, а также положения части 13 статьи 28 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 94-ФЗ).

Приказом руководителя Управления от 10.01.2013 № 3 было возбуждено дело № 3/03-13 по признакам нарушения КОГКУ «Управление по газификации и инженерной инфраструктуре» пункта 3 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции.

В ходе комиссионного рассмотрения дела было установлено, что в целях реализации Областной целевой программы «Газификация Кировской области на 2012 год», утвержденной постановлением Правительства Кировской области от 07.07.2011 № 110/286, распоряжением Правительства Кировской области от 19.04.2012 № 100 «Об определении перечня объектов областной целевой программы «Газификация Кировской области на 2012 год», финансируемых за счет кредитных средств с предоставлением муниципальным образованиям субсидий из областного бюджета для погашения кредитов  в очередном финансовом году» определен перечень объектов на 2012 год, финансируемых за счет кредитных средств с предоставлением муниципальным образованиям субсидий из областного бюджета для погашения кредитов в очередном финансовом году, в который включен объект «распределительный газопровод в городе Слободском».

В соответствии с разделом 5 Программы КОГКУ «Управление по газификации и инженерной инфраструктуре» проводит конкурсный отбор исполнителей (организаций) на выполнение работ, оказание услуг по реализации мероприятий Программы, финансируемых из областного бюджета, в соответствии с Законом № 94-ФЗ; осуществляет в установленном порядке функции заказчика по проектированию и строительству объектов, включенных в Программу; осуществляет технический надзор за строительством объектов, включенных в Программу; заключает договоры на долевое участие населения в строительстве распределительных газопроводов.

КОГУП «Агентство энергосбережения» привлекает кредитные средства для финансирования проектных и строительных работ объектов, включенных в перечень объектов, финансируемых за счет кредитных средств.

03.05.2012 между Администрацией (принципал) и КОГУП «Агентство энергосбережения» (агент) заключен агентский договор № 9.

Из положений пункта 1.1 агентского договора следует, что указанный договор заключен с целью реализации Программы на 2012 год и имеет своей целью повышение уровня газификации области природным газом, обеспечение надежности газоснабжения и теплоснабжения потребителей области для планомерного развития экономики региона.

В соответствии с пунктом 1.2 агентского договора принципал поручает, а агент принимает на себя обязательство совершить от своего имени, но в интересах и за счет принципала юридические и фактические действия, направленные на финансирование строительства, проектирования объектов газификации и выполнение сезонных работ на объектах газификации на территории принципала, а принципал принять выполненное поручение и выплатить агенту вознаграждение, а также возместить расходы, связанные с выполнением поручения.

Содержание юридических действий агента определено пунктом 1.3 агентского договора: заключение агентом кредитного договора на условиях, определяемых агентом, с кредитной организацией или несколькими кредитными организациями, определяемыми агентом самостоятельно; заключение агентом договоров инвестирования строительства, проектирования и выполнения сезонных работ объекта «распределительный газопровод в городе Слободском».

06.08.2012 между коммерческим банком «Хлынов» (открытое акционерное общество) и КОГУП «Агентство энергосбережения» подписан кредитный договор № 835-2012Ю00 (невозобновляемый кредит с установлением лимита выдачи).

В соответствии с положениями пунктов 2.1 и 2.2 названного кредитного договора банк предоставляет Предприятию денежные средства на условиях возвратности и платности с целью пополнения оборотных средств для финансирования Программы, срок возврата кредита 08.08.2013 (пункт 2.4 кредитного договора), для предоставления кредита банк открывает Предприятию ссудный счет (пункт 3.1 кредитного договора).

16.11.2012 между КОГУП «Агентство энергосбережения» (инвестор) и  КОГКУ «Управление по газификации и инженерной инфраструктуре» (заказчик) подписан договор инвестирования № И-309(12), в соответствии с пунктом 1.1 которого инвестор финансирует проектирование и строительство за счет кредитных и иных средств, а заказчик принимает на себя осуществление функций заказчика по проектированию и строительству объекта за счет средств, привлеченных инвестором. Согласно пункту 1.3 договора инвестирования размер доли инвестора в праве собственности на объект определяется по окончании строительства объекта пропорционально размеру вложенных инвестиций.

24.12.2012 по итогам открытого конкурса между КОГКУ «Управление по газификации и инженерной инфраструктуре» (заказчик), КОГУП «Агентство энергосбережения» (инвестор) и ООО «Проектный институт «Мордовпроект» (исполнитель) заключен договор № 486(12)ПИР на выполнение проектно-изыскательских работ.

В соответствии с пунктом 1.1 данного договора заказчик поручает за счет средств инвестора, а исполнитель принимает на себя обязательство по выполнению проектно-изыскательских работ по объекту «распределительный газопровод в городе Слободском Кировской области».

15.03.2013 на заседании комиссии УФАС от представителя департамента энергетики и газификации Кировской области поступили пояснения о том, что по объекту «распределительный газопровод в городе Слободском Кировской области» субсидии выделялись администрации города Слободского в 2012 году в соответствии с постановлением Правительства Кировской области от 20.02.2012 № 140/79 «О распределении и предоставлении субсидий местным бюджетам из областного бюджета на развитие газификации муниципальных