Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 28.11.2013 по делу n А29-4345/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

для ремонта и т.п.). Однако в случае, если указанные товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже.

Понятие "торговля"  в  НК  РФ не определено, поэтому согласно пункту 1 статьи 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Налоговым кодексом Российской Федерации.

В соответствии с ГОСТ Р 51303-99 "Торговля. Термины и определения", утвержден постановлением Госстандарта России от 11.08.1999 №242-ст (далее - ГОСТ Р 51303-99), торговля - это вид предпринимательской деятельности, связанный с куплей-продажей товаров и оказанием услуг покупателям.

Розничная торговля - торговля товарами и оказание услуг покупателям для личного, семейного, домашнего использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Перечень услуг розничной торговли определен в пункте 4 ГОСТ Р 51304-99 "Услуги розничной торговли. Общие требования" (утвержден постановлением Госстандарта России от 11.08.1999 №243-ст) и включает в себя реализацию товаров, оказание помощи покупателю в совершении покупки и при ее использовании, информационно-консультационные услуги, создание удобств покупателям. Процесс услуги реализации товаров состоит из следующих основных этапов: формирование ассортимента, приемка товаров, обеспечение хранения, предпродажная подготовка, выкладка товаров, предложение товаров покупателю, расчет с покупателем, отпуск товара.

Таким образом, розничная торговля предполагает наличие товара и одновременное оказание вышеуказанных услуг в совокупности.

Из положений статей 346.26 и 346.27 НК РФ следует, что для целей применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход все объекты организации торговли разделены на объекты, расположенные в стационарной торговой сети, и объекты нестационарной торговой сети. Стационарная торговая сеть, в свою очередь, подразделяется на стационарную торговую сеть, имеющую торговые залы, и стационарную торговую сеть, не имеющую торговых залов.

Стационарная торговая сеть - это торговая сеть, расположенная в предназначенных и (или) используемых для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям; стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны.

Стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски, торговые автоматы и другие аналогичные объекты.

Магазин - это специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.

Кроме того, согласно ГОСТ Р 51303-99 под магазином понимается специально оборудованное стационарное здание или его часть, предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения и подготовки товара к продаже.

При осуществлении розничной торговли через объекты стационарной торговой сети, имеющей торговые залы, используется физический показатель площадь торгового зала (в квадратных метрах) (статья 346.29 НК РФ).

Согласно статье 346.27 НК РФ под площадью торгового зала понимается часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

В целях настоящей главы к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

Согласно пункту 9 Положения об организации в Российской Федерации государственного учета и технической инвентаризации объектов капитального строительства, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации №921 от 04.12.2000, техническая инвентаризация изменений характеристик объекта капитального строительства проводится в случае изменения технических или качественных характеристик объекта капитального строительства (перепланировка, реконструкция, переоборудование, переустройство, разрушение, снос) на основании заявления заинтересованного лица о проведении такой инвентаризации.

По результатам технической инвентаризации изменений характеристик объекта капитального строительства организацией (органом) по государственному техническому учету и (или) технической инвентаризации осуществляется государственный технический учет в связи с изменением данных характеристик и выдается кадастровый паспорт, содержащий уточненные сведения о таком объекте.

В инвентаризационных и правоустанавливающих документах подлежат отражению только изменения технических или качественных характеристик объекта капитального строительства.

Из анализа указанных выше норм права (с учетом положений статьи 346.29 НК РФ) следует, что система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход является льготной и может применяться только хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность в сфере розничной торговли через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли.

Установление в качестве критерия для применения единого налога на вмененный доход площади торгового зала по каждому объекту организации торговли является объективным, поскольку именно от площади торгового зала зависит возможность демонстрации товаров покупателям.

Поскольку при площади торгового зала менее 150 кв м возможность демонстрации покупателям большого ассортимента товаров отсутствует, такие магазины, как правило, являются специализированными: в них осуществляется реализация товаров одной или нескольких смежных товарных групп (например, обувь и кожгалантерея (сумки, кошельки, перчатки и т.д.); бытовая химия и парфюмерия).

Согласно понятию, которое приведено в статье 346.27 НК РФ, под магазином понимается специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, то есть магазин может быть обеспечен не одним, а несколькими торговыми помещениями, и, соответственно, наличие (отсутствие) нескольких торговых помещений определяющим критерием для отнесения объекта к магазину не является.

ГОСТом Р 51303-99 предусмотрено, что магазины подразделяются на универсальные, специализированные магазины, магазины с комбинированным, а также смешанным ассортиментом товаров.

Универсальный магазин - это предприятие розничной торговли, реализующее универсальный ассортимент продовольственных и/или непродовольственных товаров.

Магазин с комбинированным ассортиментом товаров - это предприятие розничной торговли, реализующее несколько групп товаров, связанных общностью спроса и удовлетворяющих отдельные потребности.

Магазин со смешанным ассортиментов товаров - это предприятие розничной торговли, реализующее отдельные виды продовольственных и непродовольственных товаров.

Как следует из материалов  дела и  установлено судом первой  инстанции,  ИП Чеботарев В.В. в проверяемом периоде осуществлял оптовую торговлю молочными продуктами и розничную торговлю продовольственными и непродовольственными товарами.

В части оптовой торговли молочными продуктами при получении выручки через расчетный счет Предприниматель применял общий режим налогообложения.

В отношении розничной торговли налоговые обязательства  налогоплательщик  определял в виде  ЕНВД.

Розничную торговлю  налогоплательщик осуществлялся через объекты:

1)  стационарной торговой сети, имеющей торговые залы: 

- магазин продовольственных товаров (г.Сыктывкар, Сысольское шоссе,51/1),

- магазин непродовольственных товаров (г. Сыктывкар, Сысольское шоссе,51/1),    

2) нестационарной торговой сети, площадь торгового места в которых превышает 5 кв. м:

 - объект торговли (г. Сыктывкар, ул. Станционная,  62),

- киоск, расположенный на территории, прилегающей к административному зданию г. Сыктывкар, ул. Станционная, 62.

В налоговых декларациях по ЕНВД за 2009-2011, представленных Предпринимателем по виду предпринимательской деятельности, осуществляемой через торговый отдел по ул.Станционная, 62 «Розничная торговля, осуществляемая в объектах стационарной торговой сети, а также в объектах нестационарной торговой сети, площадь торгового места в которых превышает 5 квадратных метров»,  площадь торгового места заявлена 23 кв м.

Между тем, одним  из условий  для  применения  системы  ЕНВД  является  ведение налогоплательщиком деятельности через объекты стационарной и (или) нестационарной торговой сети (Постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации №5566/11 от 04.10.2011, №12364/10 от 15.02.2011 и №1066/11 от 05.07.2011).

Материалами  дела  подтверждается, что Предприниматель  осуществлял реализацию товаров по адресу: г. Сыктывкар, ул. Станционная,  62, где согласно свидетельствам о государственной регистрации права от 30.07.2004 серия 11 АА 245414 и от 27.12.2002 серия  11 АА 162445, расположены нежилые помещения в административно-производственном корпусе на 1 этаже площадью 69,4 кв.м   и на 2 этаже площадью 151,0 кв.м, принадлежащее на праве собственности Чеботареву В.В.

В техническом паспорте (инвентарный номер №4235) указано, что строение по адресу г. Сыктывкар ул. Станционная, 62 представляет собой двухэтажный административно производственный корпус с пристройкой.

В соответствии с экспликацией к поэтажному плану здания в нем расположены  на первом этаже  20  помещений,  таких как:

№ 1 – мастерская; 

№№ 2, 3, 20 – санузел; 

№ 4 – кладовая;

№ 5 – коридор;

№ 6 - лестничная клетка;

№ 7 - комната персонала;

№№ 8, 10, 13, 14 – помещение;

№№ 9, 17 – склад;

№№ 11, 12 - кабинет;

№ 15 – цех;

№№ 16, 18 - бокс для перелива;

№ 19 - подсобное помещение.

На втором этаже находится 23 помещения, таких  как:

№№ 1, 2, 3, 4, 6, 9, 10,  15, 16 – кабинет;

№№ 1а, 2а, 3а, 4а, 5а, 6а, 9а, 10а, 16а - шкафчик;

№ 5 – касса;

№ 7- лестничная площадка;

№№ 8, 18 – коридор;

№ 11 – санузел;

№№ 12, 13 – туалет;

№ 14 – комната отдыха;

№№ 17, 19, 20, 21, 22, 23 – нежилые помещения.

Таким образом, согласно экспликации к поэтажному плану такое  назначение  помещений,   как  торговые залы,  отсутствует.

Помещение на втором этаже, где находится спорный объект торговли, по которому ИП Чеботарев В.В. представлял налоговые декларации по ЕНВД, обозначено в экспликации под №4  с указанием - кабинет, общей площадью 18,2 кв.м. Отдельно от кабинета выделены объекты – касса (под №5 площадью 3,3 кв.м)  и два шкафчика (под №№ 4а и 5а площадью 0,8 и 0,9  кв.м).

Таким  образом, судом  первой инстанции  обоснованно  было  принято во внимание, что используемое ИП Чеботаревым В.В. помещение (кабинет, касса, шкафчик) находится в административно-производственном здании, не предназначенном  для  торговли.

С целью оценки доводов заявителя жалобы о том, что при определении системы налогообложения необходимо исходить из фактического использования спорного помещения, Второй арбитражный апелляционный суд принимает во внимание следующее.   

В ходе проведения выездной налоговой проверки Инспекцией был   проведен осмотр помещений налогоплательщика, используемых им для извлечения дохода.

При осмотре помещений складов, офиса, находящихся по адресу: г.Сыктывкар, ул. Станционная, 62 было установлено, что в помещении слева располагались стеллажи и холодильный шкаф с образцами реализуемой продукции. При этом весь товар выставлен в единственном экземпляре и снабжен ценниками, в которых указано: ИП Чеботарев В.В., наименование товара, вес единицы, цена за единицу. С правой стороны, находится стеллаж с образцами (муляжами) молочной продукции без указания цен.

В данном помещении обустроены три рабочих места, из которых два рабочих места оборудованы компьютерами, а третье рабочее место оборудовано компьютером и контрольно-кассовым аппаратом АМС-100К.  Также справа от входа имеется принтер - копировальная машина «SHARP». Вдоль стен  расставлены стеллажи с папками.

Таким образом, фактически данный кабинет представляет собой единое офисное помещение. Касса расположена в правом углу кабинета, шкафов, отделяющих ее, нет.

Письмом №ф.11/5007 от 20.11.2012 Филиал ФГУП «Ростехинвентаризация» сообщило, что заявок на проведение технической инвентаризации и внесение изменений по объекту по адресу: г. Сыктывкар ул.Станционная, 62 в период 01.01.2009 по 31.12.2011 не было.

Кроме того, из протокола осмотра помещений от 27.09.2012 №78, принадлежащих Чеботареву