Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 17.09.2008 по делу n А17-5829/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

по налогу на прибыль и налогу на добавленную стоимость. Ссылаясь на статьи 39 – 40, 143, 153, 247 – 249 Налогового кодекса Российской Федерации суд пришел к выводу, что действующее законодательство фактически не представляет возможным Обществу получить стоимостной небаланс в будущем.

Отказывая ОАО «ТГК-6» в удовлетворении заявленных требований о признании недействительным решения Инспекции в части доначисления налога на прибыль за 2005 год по эпизоду с ОАО «ПЖТ-2» суд первой инстанции сделал вывод о том, что обязательства по оплате сумм по мировым соглашениям, заключенным ОАО «Ивэнерго» и ОАО «ПЖТ-2» от 30.11.2004 года и утвержденных Арбитражным судом Ивановской области 16.12.2004 года не перешли по разделительному и вступительному балансу к ОАО «Ивановская генерирующая компания», налогоплательщиком не представлено доказательств того, что к нему, как к солидарному должнику обращалось ОАО «ПЖТ-2» с требованием исполнить мировые соглашения, затраты ОАО «Ивановская генерирующая компания» по уплате ОАО «ПЖТ-2» сумм по мировым соглашениям не обоснованы целью получения прибыли и экономически не обоснованны. При этом суд первой инстанции сослался на статьи  246, 247, 252 Налогового кодекса Российской Федерации и статьи 58 – 60 Гражданского кодекса Российской Федерации.

На основании статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрев в открытом судебном заседании в установленной статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пределах материалы дела, проанализировав доводы апелляционной жалобы, отзыва на апелляционную жалобу, заслушав представителей Общества и налогового органа, исследовав имеющиеся в материалах дела документы, Второй арбитражный апелляционный суд считает, что апелляционные жалобы Инспекции и Общества не подлежат удовлетворению, с учетом следующего.

1. Как следует из материалов дела ОАО «ТГК-6» в 2005 году не включило в налогооблагаемую базу по налогу на прибыль сумму процентов в размере 789 041 рубль 09 копеек, полученную по договорам срочного банковского вклада  (депозита)  №  73/11/ЮЛ  от  24.02.2005,  №  73/13/ЮЛ  от  27.04.2005,  № 73/15/ЮЛ от 29.08.2005. Сумма процентов отраженных налогоплательщиков в декларации за 2006 год составила 11 194 520 рублей 55 копеек, хотя следовало указать 11 983 561 рубль 64 копейки. Однако доход в размере 789 041 рубль 09 копеек отражен Обществом в декларации по налогу на прибыль за 2006 год, налог уплачен в полном объеме 28.04.2006 года.

Данные обстоятельства установлены материалами дела, не оспариваются налоговым органом и подтверждаются дополнительными соглашениями об обстоятельствах дела, не требующих дальнейшего доказывания (л.д.70 т.2).

В соответствии со статьей 23 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик обязан уплачивать законно установленные налоги, а налоговые органы имеют право взыскивать недоимки, а также пени и штрафы в порядке, установленном Кодексом.

Апелляционный суд считает, что в рассматриваемой ситуации налоговый орган предлагая Обществу в 2007 году уплатить в бюджет налог начисленный с суммы дохода в размере 789 041 рубль 09 копеек, уплаченный в 2006 году действует в нарушение положений пункта 9 статьи 31 и пункта 1 статьи 32 Налогового кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции согласен с выводом суда первой инстанции о том, что предложив Обществу уплатить искомую сумму налога на прибыль по оспариваемому решению, налоговый орган возлагает на налогоплательщика обязанность уплатить налог в двойном размере, что противоречит положениям налогового законодательства.

Как следует из приложения № 1/1 решения (л.д.35 т.1) пени по налогу начислены за период с 28.04.2006 по август 2007 года. Однако, как указано выше 28.04.2006 года спорные сумму налога были перечислены Обществом в бюджет. Таким образом, решение налогового органа о доначислении Обществу налога на прибыль за 2005 год и соответствующих налогу сумм пени правомерно признано судом первой инстанции недействительным.

Довод Инспекции о том, что ОАО «ТГК-6» должно самостоятельно внести изменения в декларацию по налогу на прибыль за 2006 год судом апелляционной инстанции не принимается, как несостоятельный, поскольку размер доначисленных Инспекцией по результатам проверки сумм по налогу на прибыль должен соответствовать действительным налоговым обязательствам налогоплательщика, которые определяются на основании всех положений главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации.

2. Суд апелляционной инстанции согласен с выводом суда первой инстанции о том, что налогоплательщик правомерно исключил из состава доходов от реализации электрической энергии через оптовый рынок электрической энергии и мощности (ФОРЭМ) стоимостной баланс ФОРЭМ в сумме 41 491 363 рубля 51 копейку по следующим основаниям.

Согласно статье 247 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения по налогу на прибыль признается прибыль, полученная налогоплательщиком, под которой для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов.

В соответствии со статьей 248 Налогового кодекса Российской Федерации к доходам в целях налогообложения налогом на прибыль относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав.

Пункты 1 и 2 статьи 249 Налогового кодекса Российской Федерации устанавливают, что доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав. Выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах.

Согласно пункту 1 статьи 39 Налогового кодекса Российской Федерации реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу – на безвозмездной основе.

Электрическая энергия является специфическим товаром. Поставщики поставляют электроэнергию не конкретному покупателю, а в сеть ЕЭС России.  Покупатели получают указанную электроэнергию не от определенного поставщика, а непосредственно из сетей ЕЭС России. При таких условиях невозможно определить, у какого конкретно поставщика была приобретена электроэнергия.

Согласно пункту 1 статьи 40 Налогового кодекса Российской Федерации для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен.

В соответствии с пунктом 13 статьи 40 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг) по государственным регулируемым ценам (тарифам), установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, для целей налогообложения принимаются указанные цены (тарифы).

Согласно статье 1 Федерального закона от 14.04.1995 № 41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» - (далее по тексту Закон от 14.04.1995) федеральный (общероссийский) оптовый рынок электрической энергии   (мощности)   -   сфера купли-продажи электрической энергии (мощности), осуществляемой его субъектами в пределах Единой энергетической системы России.      

В пункте 2 Постановления Правительства Российской Федерации от 12.07.1996 № 793 «О федеральном (общероссийском) оптовом рынке электрической энергии, (мощности)» установлено, что электрическая энергия, вырабатываемая электростанциями Российского акционерного общества «Единая энергетическая сеть России» (далее по тексту - РАО «ЕЭС России»), акционерных обществ энергетики и электрификации и других региональных энергоснабжающих организаций, атомными электростанциями и иными производителями электрической энергии (мощности) независимо от их организационно-правовых форм, должна поставляться на федеральный (общероссийский) оптовый рынок электрической энергии (мощности) на принципах конкуренции.

В соответствии с пунктом 5 Основных принципов функционирования и развития федерального (общероссийского)  оптового  рынка  электрической энергии  (мощности),  утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от  12.07.1996 № 793 (далее по тексту - Основные принципы), организатором функционирования и развития федерального (общероссийского) оптового рынка электирческой энергии (мощности) является Российское акционерное общество «ЕЭС России».

Оператором-диспетчером процесса производства и передачи электрической энергии (мощности) на федеральном (общероссийском) оптовом рынке электрической энергии (мощности) является Центральное диспетчерское управление Единой энергетической системы России, которое действует на основании договора с РАО «ЕЭС России» - организатором - оптового рынка (пункт 6 Основных принципов).

Поставка электрической  энергии  (мощности)  на  федеральный  (общероссийский) оптовый рынок электрической энергии (мощности) и получение ее с указанного оптового рынка осуществляются на основании договоров субъектов оптового рынка  Российским акционерным обществом «ЕЭС России» или уполномоченными им организациями, заключенных в установленном порядке (пункт 8 Основных принципов).

В соответствии со статьей 5 Закона от 14.04.1995 на основании пунктов 10 и 11 Основных принципов Федеральная энергетическая комиссия Российской Федерации (далее по тексту – ФЭК) осуществляет государственное регулирование ФОРЭМ и устанавливает тарифы на поставку электрической энергии (мощности) на указанный рынок и на отпуск ее, финансовые расчеты на ФОРЭМ осуществляются на основании заключенных договоров исходя из установленных ФЭК тарифов на электрическую энергию (мощность) и размеров абонентской платы за оказываемые услуги.

Пункт 11 Основных принципов определяет, что финансовые расчеты на федеральном (общероссийском) оптовом рынке электрической энергии (мощности) осуществляются на основании заключенных договоров, исходя из устанавливаемых Федеральной энергетической комиссией Российской Федерации тарифов на электрическую энергию (мощность) и размеров абонентской платы за оказываемые услуги.

ОАО «ТГК-6» согласно договора от 10.11.2005 № 229.002-п/05 о присоединении к торговой системе оптового рынка реализовало в 2006 году электрическую энергию на оптовом рынке.

Для ОАО «Ивановская генерирующая компания» (поставщик) тарифы были установлены с 01.01.2006 года по 31.12.2006 года Приказом Федеральной службы по тарифам Российской Федерации от 03.12.2005 № 572-э/5.

 За восемь месяцев 2006 года выручка от реализации электроэнергии по тарифам покупателя, отраженная в счетах-требованиях ЗАО «ЦФР» составила 659 210 828 рублей 97 копеек, стоимость электроэнергии, оцененная по тарифам поставщика, отраженная в счетах-извещениях ЗАО «ЦФР» составила 700 702 129 рублей 48 копеек.

Разница между выручкой от реализации электроэнергии по тарифам покупателя, отраженная в налоговых декларациях, и стоимостью электроэнергии по тарифам поставщика (стоимостной небаланс) ОАО «Ивановская генерирующая компания» не оплачена.

Как правильно указал суд первой инстанции, действующее законодательство фактически не представляет возможности ОАО «ТГК-6» получить стоимостной небаланс в будущем. ЗАО «ЦФР» организует расчет и поступление денежных средств от покупателя, поэтому объем поступающей выручки поставщику ограничен ценой, установленной для покупателей.

В пункте 4.5.4 трехстороннего договора, заключенного между поставщиком, покупателем и ЗАО «ЦФР ФОРЭМ» (№ П-933-05/1443) предусмотрена возможность компенсации непокрытого убытка от реализации по ценам ниже отпускной. Однако эта компенсация при указанных обстоятельствах возможна лишь за счет перераспределенных средств, получаемых от покупателя. В случае компенсации она поделит включению в налогооблагаемую базу соответствующего отчетного и налогового периода.

Учитывая изложенное, доводы заявителя апелляционной жалобы в данной части отклоняются.

В силу статей 247 – 249 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения налогом может быть только реально полученный налогоплательщиком доход, который учитывается в налоговой базе в соответствии с принятой налогоплательщиком учетной политикой.

Для целей налогового учета Общество использовало в 2006 году метод начисления.

В силу пункта 1 статьи 271 Налогового кодекса Российской Федерации для организаций, определяющих доходы по методу начисления, доходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором они имели место, независимо от фактического поступления денежных средств, иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав (метод начисления).

Как следует из материалов дела, Общество в 2006 году исключило из состава доходов 41 491 363 рубля 51 копейку небаланса, полученного в связи с отпуском Обществом электроэнергии покупателям по установленным государством для них ценам, которые ниже отпускных цен, установленных государством для поставщиков электроэнергии. Данная сумма составила стоимостной небаланс оптового рынка, не погашенный ЗАО «ЦФР ФОРЭМ».

В материалах дела отсутствуют сведения о том, что Общество в проверяемом отчетном периоде получило компенсацию непокрытого убытка от реализации электроэнергии по ценам ниже отпускной либо у ОАО «ТГК-6» имелись дебиторы, не погасившие свою задолженность в сумме 41 491 393 рубля 51 копейки.

Таким образом, Общество правомерно исключило из состава доходов от реализации электрической энергии через оптовый рынок электрической энергии и мощности стоимостной небаланс ФОРЭМ в сумме 41 491 393 рубля 51 копейки.

Согласно статье 143 Налогового кодекса Российской Федерации ОАО «ТГК-6» является налогоплательщиком налога на добавленную стоимость.

Объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость согласно статье 146 Налогового кодекса Российской Федерации признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Пункт 1 статьи 153 Налогового кодекса Российской Федерации устанавливает, что налоговая база по налогу на добавленную стоимость при реализации товаров (работ, услуг) определяется налогоплательщиком в соответствии с главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации в зависимости от особенностей реализации произведенных