Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 21.07.2008 по делу n А28-1241/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

за налоговый (отчетный) период, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, превышает 100 человек.

Применение упрощенной системы налогообложения организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций и единого социального налога (пункт 2 статьи 346.11 Кодекса).

Как установлено налоговым органом в ходе выездной налоговой проверки и судом первой инстанции на базе отдельных цехов и филиалов ОАО «Лесной профиль» в период с 06.12.2005 по 26.06.2006 создано 12 обществ с ограниченной ответственностью. Учредителями данных Обществ явились руководящие работники ОАО «Лесной профиль».

В частности, как следует из материалов дела ООО «Ремдрев» создано 29.12.2005, уставный капитал определен в размере 10 200 рублей, который на момент регистрации Общества оплачен имуществом учредителей (офисная мебель). Иные основные и оборотные средства, недвижимое имущество, производственное оборудование отсутствуют.

Учредителями явились Конюшев В.Ф. - генеральный директор ОАО «Лесной профиль», Конюшев В.В. - ведущий инженер экономического отдела ОАО «Лесной профиль», Федоров А.Е., являющийся учредителем ОАО «Лесной профиль».

Руководителем избран Власов А.В. - начальник цеха ОАО «Лесной профиль».

Юридический адрес Общества: г. Киров, ул. Ключевая,9 - административное здание  ОАО «Лесной профиль» (т. 4, л.д. 34-43).

ООО «Линк» создано 29.12.2005, уставный капитал определен 10 200 рублей, который на момент регистрации Общества оплачен имуществом учредителей (офисная мебель). Иные основные и оборотные средства, недвижимое имущество, производственное оборудование отсутствуют.

Учредителями явились Конюшев В.Ф. - генеральный директор ОАО «Лесной профиль», Конюшев В.В. - ведущий инженер экономического отдела ОАО «Лесной профиль», Федоров А.Е., являющийся учредителем ОАО «Лесной профиль».

Руководителем избран Власов А.В. - начальник цеха ОАО «Лесной профиль».

Юридический адрес Общества: г.Киров, ул.Ключевая,9 - административное здание  ОАО «Лесной профиль» (т. 4, л.д.44-53).

ООО «Транслес» создано 29.12.2005, уставный капитал определен 10 200 рублей, который на момент регистрации Общества оплачен имуществом учредителей (офисная мебель). Иные основные и оборотные средства, недвижимое имущество, производственное оборудование отсутствуют.

Учредителями явились Конюшев В.Ф. - генеральный директор ОАО «Лесной профиль», Конюшев В.В. - ведущий инженер экономического отдела ОАО «Лесной профиль», Федоров А.Е., являющийся учредителем ОАО «Лесной профиль».

Руководителем избран Власов А.В. - начальник цеха ОАО «Лесной профиль».

Юридический адрес Общества: г.Киров, ул.Ключевая,9 - административное здание  ОАО «Лесной профиль» т. 4, л.д. 54-63).

ООО «Вайнинг» создано 29.12.2005, уставный капитал определен 10 200 рублей, который на момент регистрации Общества оплачен имуществом учредителей (офисная мебель). Иные основные и оборотные средства, недвижимое имущество, производственное оборудование отсутствуют.

Учредителями явились Конюшев В.Ф. - генеральный директор ОАО «Лесной профиль», Конюшев В.В. - ведущий инженер экономического отдела ОАО «Лесной профиль», Федоров А.Е., являющийся учредителем ОАО «Лесной профиль».

Руководителем избран Власов А.В. - начальник цеха ОАО «Лесной профиль».

Юридический адрес Общества: г. Киров, ул.Ключевая,9 - административное здание  ОАО «Лесной профиль» (т. 4, л.д. 64-73).

ООО «Лесной профиль» создано 06.12.2005, уставный капитал определен 10 200 рублей, который на момент регистрации Общества оплачен денежными средствами учредителей. Иные основные и оборотные средства, недвижимое имущество, производственное оборудование отсутствуют.

Учредителями явились Конюшев В.Ф. - генеральный директор ОАО «Лесной профиль», Конюшев В.В. - ведущий инженер экономического отдела ОАО «Лесной профиль», Федоров А.Е., являющийся учредителем ОАО «Лесной профиль».

Руководителем избран Конюшев В.Ф.- генеральный директор ОАО «Лесной профиль».

Юридический адрес Общества: г. Киров, Заготзерновский проезд, 8 - юридический адрес ОАО «Лесной профиль» (т. 4, л.д. 74-79).

ООО «Белохолуницкий леспромхоз» создано 21.12.2005, уставный капитал определен 10 200 рублей, который на момент регистрации Общества оплачен имуществом учредителей. Иные основные и оборотные средства, недвижимое имущество, производственное оборудование отсутствуют.

Учредителями явились Конюшев В.Ф. - генеральный директор ОАО «Лесной профиль», Конюшев В.В. - ведущий инженер экономического отдела ОАО «Лесной профиль», Федоров А.Е., являющийся учредителем ОАО «Лесной профиль».

Руководителем избран Шитов В.А. - директор Белохолуницкого леспромхоза - филиала ОАО «Лесной профиль».

Юридический адрес Общества: г. Белая Холуница, ул.Юбилейная,18 - местонахождение Белохолуницкого леспромхоза - филиала ОАО «Лесной профиль» (т. 4, л.д. 6-9).

ООО «Лесозаготовитель» создано 21.12.2005, уставный капитал определен 10 200 рублей, который на момент регистрации Общества оплачен имуществом учредителей. Иные основные и оборотные средства, недвижимое имущество, производственное оборудование отсутствуют.

Учредителями явились Конюшев В.Ф. - генеральный директор ОАО «Лесной профиль», Конюшев В.В. - ведущий инженер экономического отдела ОАО «Лесной профиль», Федоров А.Е., являющийся учредителем ОАО «Лесной профиль».

Руководителем избран Шитов В.А. - директор Белохолуницкого леспромхоза - филиала ОАО «Лесной профиль».

Юридический адрес Общества: г. Белая Холуница, ул.Юбилейная,18 - местонахождение Белохолуницкого леспромхоза - филиала ОАО «Лесной профиль» (т. 4, л.д. 10-13).

ООО «Лесавто» создано 21.12.2005, уставный капитал определен 10 200 рублей, который на момент регистрации Общества оплачен имуществом учредителей. Иные основные и оборотные средства, недвижимое имущество, производственное оборудование отсутствуют.

Учредителями явились Конюшев В.Ф. - генеральный директор ОАО «Лесной профиль», Конюшев В.В. - ведущий инженер экономического отдела ОАО «Лесной профиль», Федоров А.Е., являющийся учредителем ОАО «Лесной профиль».

Руководителем избран Шитов В.А. - директор Белохолуницкого леспромхоза - филиала ОАО «Лесной профиль».

Юридический адрес Общества: г.Белая Холуница, ул.Юбилейная,18 - местонахождение Белохолуницкого леспромхоза - филиала ОАО «Лесной профиль» (т. 4, л.д. 14-17).

ООО «Лестранс» создано 26.06.2006г.,  уставный капитал определен 10 200 рублей, который на момент регистрации Общества оплачен имуществом учредителей. Иные основные и оборотные средства, недвижимое имущество, производственное оборудование отсутствуют.

Учредителями явились Конюшев В.Ф. - генеральный директор ОАО «Лесной профиль», Конюшев В.В. - ведущий инженер экономического отдела ОАО «Лесной профиль», Федоров А.Е., являющийся учредителем ОАО «Лесной профиль».

Руководителем избран Зараменских И.И. - директор Паломицкого леспромхоза - филиала ОАО «Лесной профиль».

Юридический адрес Общества - Кировская область, Опаринский район, п.Речной, ул.Центральная, 4а - местонахождение Паломицкого леспромхоза - филиала ОАО «Лесной профиль» (т. 4, л.д. 18-21).

ООО «Лесопогрузка» создано 26.06.2006,  уставный капитал определен 10 200 рублей, который на момент регистрации Общества оплачен имуществом учредителей. Иные основные и оборотные средства, недвижимое имущество, производственное оборудование отсутствуют.

Учредителями явились Конюшев В.Ф. - генеральный директор ОАО «Лесной профиль», Конюшев В.В. - ведущий инженер экономического отдела ОАО «Лесной профиль», Федоров А.Е., являющийся учредителем ОАО «Лесной профиль».

Руководителем избран Зараменских И.И. - директор Паломицкого леспромхоза - филиала ОАО «Лесной профиль».

Юридический адрес Общества - Кировская область, Опаринский район, п.Речной, ул.Центральная, 4а - местонахождение Паломицкого леспромхоза - филиала ОАО «Лесной профиль» (т. 4, л.д. 22-25).

ООО «Крона Лес» создано 26.06.2006, уставный капитал определен 10 200 рублей, который на момент регистрации Общества оплачен имуществом учредителей. Иные основные и оборотные средства, недвижимое имущество, производственное оборудование отсутствуют.

Учредителями явились Конюшев В.Ф. - генеральный директор ОАО «Лесной профиль», Конюшев В.В. - ведущий инженер экономического отдела ОАО «Лесной профиль», Федоров А.Е., являющийся учредителем ОАО «Лесной профиль».

Руководителем избран Зараменских И.И. - директор Паломицкого леспромхоза - филиала ОАО «Лесной профиль».

Юридический адрес Общества - Кировская область, Опаринский район, п.Речной, ул.Центральная, 4а - местонахождение Паломицкого леспромхоза - филиала ОАО «Лесной профиль» (т. 4, л.д. 26-29).

ООО «Паломицкий леспромхоз» создано 26.06.2006, уставный капитал определен 10 200 рублей, который на момент регистрации Общества оплачен имуществом учредителей. Иные основные и оборотные средства, недвижимое имущество, производственное оборудование отсутствуют.

Учредителями явились Конюшев В.Ф. - генеральный директор ОАО «Лесной профиль», Конюшев В.В. - ведущий инженер экономического отдела ОАО «Лесной профиль», Федоров А.Е., являющийся учредителем ОАО «Лесной профиль».

Руководителем избран Зараменских И.И. - директор Паломицкого леспромхоза - филиала ОАО «Лесной профиль».

Юридический адрес Общества - Кировская область, Опаринский район, п. Речной, ул.Центральная, 4а - местонахождение Паломицкого леспромхоза - филиала ОАО «Лесной профиль» (т. 4, л.д. 30-33).

Судом первой инстанции дана надлежащая оценка тому факту, что указанные юридические лица в 2006 году проданы Жданову Н.М.. Материалами дела подтверждено, что Жданов Н.М. являлся работником ОАО «Лесной профиль» в 2004-2005 (т. 6, л.д. 129-134, 30), кроме того, данное обстоятельство также подтверждено представителем налогоплательщика в судебном заседании суда первой инстанции, что отражено в протоколе судебного заседания суда от 21.03.2008.

Материалы дела показали, согласно приказу ОАО «Лесной профиль»  от 30.12.2005 № 104/2-к в порядке перевода уволены 92 работника цеха № 3 и переведены в ООО «Транслес», 7 человек переведены из ОАО «Лесной профиль» в январе 2006 года (т. 6, л.д. 90-91).

Согласно приказу ОАО «Лесной профиль» от 30.12.2005 № 104/3-к в порядке перевода уволен 81 работник цеха № 1 и переведен в ООО «Линк» (т. 6, л.д. 92-93).

Согласно приказу № 96-к от 05.12.2005 в порядке перевода уволен 91 работник и переведен в ООО «Лесной профиль», приказом № 101-к от 19.12.2005 в порядке перевода в ООО «Лесной профиль» уволено еще 2 работника (т. 6, л.д. 94-97).

Согласно приказу ОАО «Лесной профиль» от 30.12.2005 № 104/1-к в порядке перевода уволены 80 работников цеха № 2 в ООО «Вайнинг» (т. 6, л.д. 86-87).

Согласно приказу ОАО «Лесной профиль» от 30.12.2004 № 104/4-к в порядке перевода уволены 87 работников цеха № 4  и переведены в ООО «Ремдрев» (т. 6, л.д. 88-89).

Суд первой инстанции правомерно отклонил доводы налогоплательщика о том, что указанные приказы не могут являться допустимым доказательством, так как не заверены подписью руководителя и печатью ОАО «Лесной профиль», как не нашедший своего подтверждения, копии данных приказов получены проверяющими в ходе проверки и заверены должностными налоговых органов, все приказы об увольнении сотрудников в порядке перевода во вновь созданные общества подписаны генеральным директором ОАО «Лесной профиль» В.Ф. Конюшевым. Более того, издание данных приказов подтверждено представителем Общества в судебном заседании суда первой инстанции, о чем отражено в протоколе судебного заседания от 21.03.2008. 

При данных обстоятельствах апелляционный суд считает вывод суда первой инстанции о том,  что вновь созданные вышеуказанные Общества на момент их создания сформированы из кадрового состава ОАО «Лесной профиль», подтвержденным материалами дела.

Согласно представленным реестрам сведений о доходах физических лиц за 2005 год, справкам по форме 2-НДФЛ о доходах физических лиц, выплаченных работникам ОАО «Лесной профиль», работникам филиалов ОАО «Лесной профиль» Паломицкий леспромхоз и Белохолуницкий леспромхоз за 2005 год и реестрам сведений о доходах физических лиц за 2006 год вновь созданных юридических лиц, а также справкам по форме 2-НДФЛ о доходах физических лиц за 2006 год данных Обществ следует, что из ОАО «Лесной профиль»:

- в ООО «Лестранс» переведены 104 работника;

- в ООО «Паломицкий леспромхоз» - переведены 66 работников;

- в ООО «Лесопогрузка» - 92 работника;

-  в  ООО «Крона лес» - 110 работников;

-  в ООО «Лесозаготовитель» - 66 работников;

-  в ООО «Лесавто» - 81 работник;

-  в ООО «Белохолуницкий леспромхоз» - 94 работника (т. 8 дела).

Представленные в материалы дела справки о доходах физических лиц  по форме 2-НДФЛ, утвержденной Приказом ФНС России № САЭ-3-04/616@ правомерно были приняты судом первой инстанции в качестве доказательств по делу, отвечающим предъявляемым к ним требованиям относимости, допустимости и достоверности. Более того, данные справки являются приложениями № 42,43,44 к акту выездной проверки, что отражено в протоколе судебного заседания суда первой инстанции от 21.03.2008г.

Имеющиеся в материалах дела протоколы допроса свидетелей и копии трудовых книжек работников ОАО «Лесной профиль», уволенных в порядке перевода во вновь созданные общества были правомерно приняты судом первой инстанции в качестве доказательств по делу и оценены наряду с другими материалами.  

Как следует из статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, допустимыми доказательствами по делу могут быть признаны только те материалы налоговой проверки, которые получены и исследованы Инспекцией в рамках мероприятий налогового контроля в отношении спорного налогового периода и оформление которых соответствует требованиям Налогового кодекса Российской Федерации, в данном случае его статьям 90 и 99.

Судом первой инстанции правомерно установлено, что при проведении выездной проверки налоговым органом этот порядок не был нарушен: Инспекция вызывала физических лиц - работников Обществ для дачи показаний и их оформления в порядке, установленном статьей 90 Налогового кодекса Российской Федерации, требование пункта 5 указанной нормы права предусматривающее предупреждение свидетеля об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний либо за дачу заведомо ложных показаний с отметкой об этом в протоколе, налоговым органом выполнено. Имеющиеся в материалах дела протоколы допроса свидетелей составлены в соответствии с требованиями статьи 99 Кодекса.  Так, из ряда протоколов допроса свидетелей следует, что фактически они продолжали выполнять свои трудовые функции, а условия работы, рабочие места, размер заработной платы не изменялись. Факт