Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 22.12.2011 по делу n А31-8738/2010. Отменить решение, Принять отказ от иска, Прекратить производство по делу (ст. 49, 150, 151, 269 АПК)

согласовывается сторонами при заключении сделки

В п. 5.1 сторонами согласовано, что в качестве обеспечения своевременного исполнения своих обязательств по всем сделкам, заключенным в рамках настоящего договора, заемщик предоставил Банку в залог имущество согласно договору залога товаров в обороте б/н от 20.02.2008, который является неотъемлемой частью настоящего договора.

Согласно п. 7.1 если заемщик не исполнил или ненадлежащим образом исполнил свои обязательства по настоящему договору и заключенных в соответствии с ним сделках Банк вправе: отказать в выдаче кредита по заключенным сделкам; взыскать единовременный штраф за любые просрочки платежей по кредитам, предоставленным в рамках настоящего договора и заключенных в соответствии с ним сделках в размере 2% от суммы кредита, по которому допущена просрочка; установить в одностороннем порядке повышенную процентную ставку в размере до 3-х ставок рефинансирования по всем кредитам, предоставленным в рамках настоящего договора и заключенных в соответствии с ним сделках; досрочно списать сумму всех полученных заемщиком в рамках настоящего договора и заключенных в соответствии с ним сделках, кредитов, процентов за их использование, штрафов, а также иных платежей, в безакцептном порядке с любого счета заемщика в Банке, а также счетов в иных кредитных учреждениях; в одностороннем порядке расторгнуть все сделки, заключенные в рамках настоящего договора, потребовать досрочного возврата кредитов, предоставленных в рамках настоящего договора и заключенных в соответствии с ним сделках и обратить взыскание на предмет залога в порядке, установленном договором залога, а также на иное имущество заемщика.

Исходя из п. 10.1 при невыполнении или ненадлежащем выполнении заемщиком взятых на себя обязательств по  договору заемщик дает согласие и предоставляет Банку право погасить свои обязательства путем безакцептного списания необходимых сумм с любого счета заемщика; обратить взыскание на предмет залога без решения суда в случае недостаточности средств на счетах заемщика; обратиться в суд по договорной подсудности, с иском о взыскании задолженности.

В обеспечение своевременного возврата всех кредитов, которые получены  и/или будут получены ООО "Промпаст"  в рамках договора об общих условиях кредитования от 20.02.2008, между Банком (залогодержатель) и ООО "Промпалст" заключен договор залога товаров в обороте от 20.02.2008, в соответствии с которым ООО "Промпаст" заложил Банку имущество, состав и стоимость которого приводится в описи, являющейся неотъемлемой частью настоящего договора. Залог сохраняется в полном объеме на весь период действия договора об общих условиях кредитования от 20.02.2008 (п. 1.2 договора залога).

Согласно п. 1.3 договора залога заложенное имущество по соглашению сторон оценивается в сумме 29 022 766,60 руб.

По условиям п. 1.5 договора залога заложенное имущество по соглашению сторон остается в распоряжении залогодателя и может реализовываться им до погашения кредита (-ов), полученных в рамках договора об общих условиях кредитования от 20.02.2008 при условии, что выбывшее имущество заменяется в течение пяти календарных дней другим равноценным (отвечающим тем же требованиям) имуществом без изменения стоимостного обеспечения.

В приложении № 1 к договору залога от 20.02.2008 указана опись имущества ООО "Промпласт", передаваемого в обеспечение своих обязательств перед Банком: трубы стальные электросварные прямошовные для трубопроводов ТУ 1381-014-05757848 д. 1020х10.0 в количестве 212,97 тн. стоимостью 10 275 802,50 руб.; трубы электросварные прямошовные ГОСТ 10705-80, дм. 325х6.0 в количестве 74,70 тн. стоимостью 2 560 566,60 руб.; трубы электросварные прямошовные ГОСТ 10705-80, дм. 530х8.0 в количестве 263,90 тн. стоимостью 9 823 677,50 руб.; трубы электросварные нефтегазопроводные ТУ 14-3Р-1471-2002 дм. 325х8.0 в количестве 152,0 тн. стоимостью 6 362 720 руб.

В рамках договора об общих условиях кредитования от 20.02.2008 между Банком и ООО "Промпласт" заключено 5 соглашений о выдаче кредита: от 20.03.2008 № 2160, от 15.05.2008 № 2201, от 26.08.2008 № 2298, от 12.09.2008 № 2309, от 30.09.2008 № 2322.

По условиям соглашения от 20.03.2008 № 2160 Банк предоставил заемщику кредитную линию на пополнение оборотных средств с лимитом 10 000 000 руб. на срок до 18.07.2008 включительно под 12 годовых (п.п. 1.1,1.2,1.4,2.1 соглашения от 20.03.2008 № 2160).

По условиям соглашения от 15.05.2008 № 2201 Банк предоставил заемщику кредитную линию на пополнение оборотных средств с лимитом 10 000 000 руб. на срок до 14.08.2008 включительно под 12 годовых (п.п. 1.1,1.2,1.4,2.1 соглашения от 15.05.2008 № 2201).

По условиям соглашения от 12.09.2008 № 2309 Банк предоставил заемщику кредитную линию на пополнение оборотных средств с лимитом 10 000 000 руб. на срок до 31.12.2008 включительно под 12 годовых (п.п. 1.1,1.2,1.4,2.1 соглашения от 12.09.2008 № 2309).

По условиям соглашения от 30.09.2008 № 2322 Банк предоставил заемщику кредитную линию на пополнение оборотных средств с лимитом 9 000 000 руб. на срок до 31.12.2008 включительно под 12 годовых (п.п. 1.1,1.2,1.4,2.1 соглашения от 30.09.2008 № 2322).

Согласно п. 2.2 соглашений от 20.03.2008 № 2160, от 15.05.2008 № 2201, от 12.09.2008 № 2309 и от 30.09.2008 № 2322 заемщик уплачивает Банку ежемесячную комиссию за ведение ссудного счета. Комиссия за ведение ссудного счета устанавливается в размере 1% в месяц от суммы ссудной задолженности, числящейся на ссудном счете (-ам), открытому по настоящему договору. Комиссия начисляется нарастающим итогом за календарный месяц от остаток задолженности по основному долгу ,учитываемый на ссудном счете (-ах) настоящего договора, на начало операционного дня, начиная со дня предоставления денежных средств, путем умножения остатка на размер комиссии и умножения на фактический срок пользования кредитом в календарном месяце и деления на количество дней в месяце. Комиссия подлежит оплате ежемесячно не позднее последнего рабочего дня месяца, за который рассчитывается.

По условиям соглашения от 26.08.2008 № 2298 Банк предоставил заемщику кредитную линию на пополнение оборотных средств с лимитом 6 810 000 руб. на срок до 09.09.2008 включительно под 12 годовых (п.п. 1.1,1.2,1.4,2.1 соглашения от 26.08.2008 № 2298).

Согласно п. 2.2 соглашения от 26.08.2008 № 2298 заемщик уплачивает Банку единовременную комиссию за выдачу кредита. Комиссия устанавливается в размере 1 от суммы ссудной задолженности, числящейся на ссудном счете (-м), открытому по настоящему договору. Комиссия подлежит оплате не позднее последнего рабочего дня текущего месяца.

В соответствии с п. 3.1 соглашений от 20.03.2008 № 2160, от 15.05.2008 № 2201, от 26.08.2008 № 2298, от 12.09.2008 № 2309, от 30.09.2008 № 2322 в качестве обеспечения своевременного исполнения своих обязательств по ним заемщик предоставил Банку в залог имущество согласно договору залога товаров в обороте от 20.02.2008 (приложение к договору об общих условиях кредитования от 20.02.2008), который является неотъемлемой частью соглашений.

Факт предоставления кредитов подтвержден выписками по лицевому счету заемщика за 20.03.2008, за 15.05.2008, за 16.05.2008, за 19.05.2008, за 26.08.2008, за 12.09.2008, за 15.09.2008, за 16.09.2008, за 17.09.2008, за 18.09.2008, за 23.09.2008, за 24.09.2008,за 25.09.2008, за 26.09.2008, за 30.09.2008,

Письмом от 03.03.2009 № 1-23/94 Банк направил ООО "Промпласт" претензию с требованием погашения задолженности в полном объеме и процентов.

На копии претензии имеется отметка о ее направлении ответчику 03 марта посредством факсимильной связи.

Согласно акту приема-передачи векселей от 26.06.2009 ООО "Промпласт" передало Банку 2 простых векселя на общую сумму по номиналу 935 188,13 руб.  В данном акте указано, что настоящий акт является основанием для взаиморасчетов.

17.07.2009 между Банком (цедент) и ООО "КГРК-Инвест" (цессионарий) подписан договор об уступке прав требования (цессии) № 01-ДЦ-МК, в соответствии с которым цедент передает, а цессионарий принимает на себя право на получение причитающихся цеденту денежных средств по кредитным договорам, перечень которых приведен в приложении №1 к настоящему договору, заключенных между цедентом и соответствующими должниками. Сумма основного долга в рублевой эквиваленте по уступаемым правам требования на дату уступки составляет 124 385 463,96 руб. Чистая ссудная задолженность  (ссудная задолженность за минусом сформированного цедентом резерва) по уступаемым правам требования составляет 40 843 391,78 руб. Стоимость передаваемых по настоящему договору прав требования установлена сторонами в сумме 69 000 000,00 руб. (п. 1 договора цессии).

Согласно п. 6.3 договора цессии к цессионарию переходят все права цедента, обеспечивающие исполнение обязательств по кредитным договорам, указанным в приложении № 1 к настоящему договору.

По условиям п. 7 договора цессии в течение 5 рабочих дней, следующих за днем вступления настоящего договора в силу, цедент осуществляет следующие действия: уведомляет должников по кредитным договорам, поручителей и залогодателей, а также компетентные суды  и службу судебных приставов по делам, находящимся в их производстве о состоявшейся уступке прав требования. Первый экземпляр уведомления должен быть направлен почтой по последнему известному адресу уведомляемого лица. Второй экземпляр уведомления и 5 заверенных цедентом копий уведомления передаются на руки цессионарию (п.п. 7.1). Уведомляет цессионария о времени передачи документов по уступаемым кредитным договорам (передача должна состояться не позднее чем через 5 рабочих дней после вступления настоящего договора в силу) (п.п. 7.2).

В соответствии с п. 8 договора цессии в день, определенный в соответствии с п. 7.2 договора цессии, передаче (по акту согласно приложению № 2) от цедента к цессионарию подлежат следующие документы: оригиналы кредитных договоров, договоров залога и поручительства; оригиналы всех материалов кредитного досье (заявления, анкеты, финансовую информацию, документы, подтверждающие права на заложенное имущество, переписку с клиентами и прочие материалы, включенные в кредитное досье); заверенные цедентом выписку со счета должника и копии первичных документов, подтверждающих предоставление и использование кредита; документы, удостоверяющие права на заложенное имущество (ПТС, ПСМ и т.д.).

Объем прав цедента, переходящих к цессионарию, приведен в п. 12 договора цессии, согласно которому цессионарий является приобретателем прав требования по кредитным договорам в соответствии с приложением № 1 к настоящему договору и к нему переходят все права цедента в том объеме и на тех условиях, которые существуют к моменту перехода прав. В частности, к цессионарию переходят права, обеспечивающие исполнение обязательств, а также другие, связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные должником проценты и иные предусмотренные кредитными договорами выплаты должника.

В приложении № 1 к договору цессии приведен перечень требований по кредитным договорам, уступаемых в соответствии с договором уступки прав требования (цессии) от 17.07.2009 № 01-ДЦ-МК, в том числе по заемщику ООО "Промпласт" указаны кредитные дела № 2160tr1 от 20.03.2008 с суммой задолженности 1 552 253,09 руб.: №2160tr2 от 21.03.2008 с суммой задолженности 4 745 000,00 руб.; № 2201 от 15.05.2008 с суммой задолженности 10 000 000 руб.; № 2322 от 30.09.2008 с суммой задолженности 9 000 000 руб.; № 2298 от 26.08.2008 с суммой задолженности 6 810 000 руб.; № 2309 от 12.09.2008 с суммой задолженности 8 336 000 руб.

Факт передачи документов по договору уступки права требования (цессии) от 17.07.2009 № 01-ДЦ-МК от Банка в пользу ООО "КГРК-Инвест" подтвержден актом приема-передачи от 17.07.2009.

Платежным поручением от 17.07.2009 № 00054 ООО "КГРК-Инвест" перечислил Банку 69 000 000 руб. в качестве платы по договору цессии № 1-ДЦ-МК от 17.07.2009.

Письмом от 22.07.2009 № 1-23/432 Банк уведомил ООО "Промпласт" о состоявшейся уступке в пользу ООО "Промпласт" прав требований по кредитным договорам: № 2160 транш 1 от 20.03.2008, № 2160 транш 2 от 21.03.2008, № 2201 от 15.05.2008, № 2322 от 30.09.2008, № 2298, от 26.08.2008, № 2309 от 12.09.2008.

Неисполнение ответчиком обязательств по возврату денежных средств послужило основанием для обращения истца в Арбитражный суд Костромской области.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, письменных объяснений и отзывов на нее, заслушав представителей истца и ответчика, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

 В силу статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота и иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 ГК РФ).

В соответствии с п. 1 ст. 334 ГК РФ (в редакции до внесения изменений  Федеральным законом от 30.12.2008 N 306-ФЗ) в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

На основании пункта 2 статьи 348 ГК РФ (в редакции до внесения изменений Федеральным законом от 30.12.2008 N 306-ФЗ) в обращении взыскания на заложенное имущество может быть отказано, если допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества.

 Порядок обращения взыскания на заложенное имущество установлен в статье 349 ГК РФ, согласно пункту 1 которой (в редакции до внесения изменений Федеральным законом от 30.12.2008 N 306-ФЗ) требования залогодержателя (кредитора) удовлетворяются из стоимости заложенного имущества по решению суда.

В пункте 2 статьи 350 ГК РФ (в редакции до внесения изменений Федеральным законом от 30.12.2008 N 306-ФЗ)  предусмотрено, что реализация (продажа) заложенного имущества, на которое в соответствии со статьей 349 настоящего Кодекса обращено взыскание, производится путем продажи с публичных торгов в порядке, установленном процессуальным законодательством, если законом не установлен иной порядок.

Начальная продажная цена заложенного имущества, с которой начинаются торги, определяется решением суда в случаях обращения взыскания на имущество в судебном порядке либо соглашением залогодержателя с залогодателем в остальных случаях (п. 3 ст. 350 ГК РФ в редакции до внесения