Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 31.05.2010 по делу n А82-10831/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

конструкции – стальные конструкции, смонтированные с применением сварки, а также сварки и болтов, предусмотрено наличие распашных дверей и открывающихся окон, здания электрифицировано.

Крытая стоянка на пять боксов со складскими помещениями, как следует из акта о приеме-передаче здания от 31.07.2007 № 1, имеет следующие признаки, характеризующие особенности его конструкции, а именно: здание каркасного типа, размерами в плане 54 х 15 м, несущие конструкции стен – металлический каркас, ограждающие – легкие панели типа «сендвич» (т. 4, л.д. 1-6, т. 9, л.д. 32-34).

Первоначальная стоимость объекта составила 10 049 563 рубля, срок полезного использования объекта  установлен ОАО «Ярэнерго» в количестве 120 месяцев. 

Согласно Постановлению Правительства Российской Федерации от 01.01.2002 № 1 "О классификации основных средств, включаемых в амортизационные группы", к седьмой группе относятся здания (кроме жилых), в том числе, каркасные, а также каркасно-обшивные (код ОКОФ 11 0000000).

Согласно пункту 3 статьи 258 Кодекса, к седьмой амортизационной группе относится имущество со сроком полезного использования свыше 15 лет до 20 лет включительно.

Налогоплательщиком данный объект отнесен к  пятой амортизации группе – как нежилое сборно-разборное здание.

Вместе с тем, на основании оценки представленных документов суд первой инстанции сделал правомерный вывод о том, что спорный объект не является передвижным и сборно-разборным, он имеет характеристики стационарного, прочно связанного с фундаментом, основные несущие конструкции – каркас  выполнены из стальных конструкций, соединенных сваркой.

Доводы налогоплательщика о том, что в случае необходимости стоянка легко демонтируется и передвигается путем обрезки сварки и разрезания железобетонных плит фундамента несостоятелен в связи с тем, что подобный демонтаж приводит к значительным материальным затратам и существенно ухудшает состояние объекта. Конструкция крытой стоянки указывает на то, что она не предназначена для частой сборки и разборки.

С учетом изложенного, апелляционный суд считает правомерным отнесение спорной крытой стоянки на пять боксов со складскими помещениями к седьмой амортизационной группе, как нежилое каркасное здание и отклоняет доводы заявителя относительного того, что крытая стоянка является сборно-разборным нежилым зданием, относящимся к пятой амортизационной группе.

Налоговый орган в решении исходил из того, что срок полезного использования для рассматриваемого объекта должен быть установлен в количестве 20 лет (240 месяцев), что с учетом использованного налогоплательщиком минимального срока полезного использования (семи лет)  для пятой амортизационной группы, повлекло установление Инспекцией завышения расходов налогоплательщиком за 2007 год на 167 494 рубля 00 копеек.

Вместе с тем, разрешая спор, суд первой инстанции учел требование налогоплательщика, предоставив ему право на применение минимального для данной  амортизационной группы срока амортизации  - 181 месяц,  а не 240 месяцев. С учетом этого суд пришел к выводу о том, что расходы организации завышены на 99 248 рублей 00 копеек, а в остальной части (167 494 рубля – 99 248 рублей = 68 246 рублей) – могли быть учтены при исчислении налога на прибыль организаций за 2007 год. Указанные выводы суда сторонами не оспариваются, налогоплательщик возражений относительно расчета данной суммы расходов, не предъявляет. С учетом изложенного, апелляционная жалоба Общества в данной части удовлетворению не подлежит. 

4. Завышение расходов по налогу на прибыль организаций на стоимость потерь в виде бездоговорного потребления электроэнергии в сумме 5 467 818 рублей в 2006 году и в сумме 1 387 952 рубля 00 копеек в 2007 году (апелляционная жалоба налогового органа).

Рассматриваемые расходы были понесены Обществом в связи с приобретением электроэнергии в целях компенсации потерь электроэнергии, передаваемой по сетям ОАО «Ярэнерго» от продавца её потребителям.

Из материалов дела усматривается, что в 2006 – 2007 годах Общество оказывало услуги по передаче электрической энергии на основании договоров от 16.01.2006 № ЯЭ-00/60-06, от 01.01.2007 № ЯЭ-00/41-07, заключенных с ОАО «Ярославская сбытовая компания, а также иных договоров (т. 12, л.д. 79-176, т.13).

Согласно абзацу 3 пункта 151 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530, бездоговорное потребление предполагает потребление электроэнергии, осуществляемое юридическими или физическими лицами в отсутствие заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) и (или) с использованием энергопринимающих устройств, присоединенных к электрической сети сетевой организации с нарушением установленного порядка технологического присоединения энергопринимающих устройств юридических и физических лиц к электрическим сетям.

ОАО «Ярэнерго», являлось сетевой организации, а, следовательно, в  соответствии со статьей 41 Федерального закона «Об электроэнергетике» от 26.03.2003 № 35-ФЗ, не вправе заниматься деятельностью по купле-продаже электрической энергии (за исключением покупки территориальными сетевыми организациями электрической энергии для цели компенсации потерь в электрических сетях).

Рассматриваемые потери электроэнергии возникли в ходе исполнения ОАО «Ярэнерго» своих обязательств по передаче электроэнергии перед гарантирующим поставщиком и энергосбытовыми организациями.

Таким образом, в результате бездоговорного потребления происходят потери электроэнергии, принадлежащей не ОАО «Ярэнерго», а гарантирующему поставщику и энергосбытовым организациям.

В обоснование своей позиции по делу Инспекция ссылается на подпункт 5 пункта 2 статьи 265 Кодекса, согласно которому в целях главы 25 НК РФ к внереализационным расходам приравниваются убытки, полученные налогоплательщиком в отчетном (налоговом) периоде, в частности, расходы в виде недостачи материальных ценностей в производстве и на складах, на предприятиях торговли в случае отсутствия виновных лиц, а также убытки от хищений, виновники которых не установлены. В данных случаях факт отсутствия виновных лиц должен быть документально подтвержден уполномоченным органом государственной власти.

Понятие хищения определено примечанием 1 к статье 158 Уголовного кодекса Российской Федерации и обозначает совершенные с корыстной целью противоправные безвозмездное изъятие и (или) обращение чужого имущества в пользу виновного или других лиц, причинившие ущерб собственнику или иному владельцу этого имущества.

 В данном случае, при бездоговорном потреблении электроэнергии, происходит изъятие имущества, принадлежащего гарантирующему поставщику и (или) электроснабжающей организации. В связи с чем убытки от хищения электроэнергии возникают у гарантирующего поставщика и (или) энергосбытовой компании, утративших свое имущество, а ОАО «Ярэнерго» не несло убытков от хищения электроэнергии. Следовательно, к рассматриваемой ситуации норма, содержащаяся в подпункте 5 пункта 2 статьи 265 Кодекса неприменима. 

Согласно пункту 120 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии, потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов.

Пунктом 37 Правил  недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861 предусмотрена обязанность сетевых организаций компенсировать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, за вычетом потерь, включенных в цену на электрическую энергию.

Из указанных норм следует, что потери электроэнергии от бездоговорного потребления являются убытками гарантирующего поставщика и энергосбытовой организации.

Спорные расходы, учтенные ОАО «Ярэнерго», являются не убытками от хищений, а расходами на приобретение электроэнергии в целях компенсации потерь электроэнергии, понесенных гарантирующим поставщиком и (или) энергосбытовой организацией. Обязанность ОАО «Ярэнерго» понести такие расходы предусмотрена приведенными нормативными актами и обусловлена оказанием налогоплательщиком услуг по передаче электроэнергии.

В соответствии с пунктом 156 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530, стоимость выявленного объема бездоговорного потребления электрической энергии взыскивается с лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства указанного лица, на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии по действующему на дату взыскания тарифу на электрическую энергию для соответствующей категории потребителей, включающему стоимость электрической энергии, услуг по передаче электрической энергии, а также услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей и размер платы, за которые в соответствии с законодательством Российской Федерации подлежит государственному регулированию.

Таким образом, несение рассматриваемых расходов обуславливает возникновение права сетевой организации на взыскание стоимости бездоговорного потребления с лиц, осуществлявших такое потребление.

  Как правильно указал суд первой инстанции, возложению на сетевую организацию обязанности по приобретению электрической энергии в целях компенсации потерь  в качестве  других обоснованных внереализационных расходов (подпункт 20 пункта 1 статьи 265 Кодекса), корреспондирует право сетевой организации на получение  внереализационного дохода  -  стоимости потребленной во внедоговорном порядке электроэнергии в виде признанных должником или подлежащих уплате должником на основании решения суда сумм возмещения убытков или ущерба (подпункт 3 абзаца второго статьи 250 Кодекса). То обстоятельство, что организация не получала таких внереализационных доходов (или их суммы были незначительны), не является основанием для исключения из числа понесенных расходов оплаты стоимости коммерческих потерь. Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о правомерном учете налогоплательщиком в целях исчисления налога на прибыль спорных расходов.  

Апелляционный суд не принимает ссылку налогового органа на подпункт 3 пункта 7 статьи 254 Кодекса, согласно которому к материальным потерям приравниваются технологические потери при производстве и (или)  транспортировке товаров (работ, услуг), обусловленные технологическими особенностями производственного цикла и (или) процесса транспортировки, а также физико-химическими характеристиками применяемого сырья.  Руководствуясь данной нормой, Инспекция считает, что налоговым законодательством отнесение коммерческих потерь организации к расходам в целях налогообложения прибыли, не предусмотрено. Между тем, из подпункта 3 пункта 7 стати 254 Кодекса следует лишь то, что рассматриваемые расходы не являются материальными.

Налоговый орган не учел, что нормы главы 25 Кодекса не содержат закрытого перечня расходов. Пунктом 1 статьи 252 Кодекса предусмотрено, что расходами признаются любые затраты, при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода. Статьей 270 Кодекса спорные расходы не отнесены к числу затрат, не учитываемых в целях налогообложения прибыли.

Со своей стороны налоговый орган не представил доказательства того, что расходы на приобретение электроэнергии в целях компенсации потерь электроэнергии в сетях, понесенные налогоплательщиком, не были направлены на получение доходов. Более того, по результатам рассмотрения материалов проверки, налоговый орган уменьшил первоначально не принятые расходы налогоплательщика, с учетом того, что в 2007 году налогоплательщиком в состав внереализационных доходов была отнесена возмещенная стоимость потерь электроэнергии на сумму 810 306 рублей, а также суммы возмещения лицами, осуществлявшими бездоговорное потребление, неполученного ОАО «Ярэнерго» дохода от передачи электроэнергии в размере 150 181 рублей (т. 2, л.д. 71, 72). На основании изложенного, доводы Инспекции о том, что рассматриваемые расходы не подлежали учету для целей налогообложения прибыли, подлежат отклонению, спорные внереализационные расходы в сумме 5 467 818 рублей за 2006 год и в сумме 1 387 952 рубля за 2007 год, понесенные ОАО «Ярэнерго», являются экономически оправданными и документально подтвержденными, связанными с получением внереализационных доходов, а, следовательно, они должны быть учтены при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций за 2006 и 2007 годы. Апелляционная жалоба налогового органа удовлетворению не подлежит. 

5. Завышение расходов по налогу на прибыль организаций за 2007 год  на сумму 1 559 319 рублей - стоимость потерь в виде безутечного потребления электроэнергии.

Как следует из материалов дела, по результатам проверки налоговым органом сделан вывод о том, что в числе электроэнергии, приобретаемой сетевой организацией в целях компенсации потерь, налогоплательщиком для целей налогообложения прибыли в составе расходов была учтена стоимость безучетно потребленной электроэнергии.

  В соответствие с абзацами 2 и 3 пункта 156 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530, стоимость выявленного объема безучетного потребления электрической энергии взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (договору купли-продажи (поставки) электрической энергии) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Объем безучетного потребления электрической энергии вычитается из объема электрической энергии, приобретаемой для целей компенсации потерь электрической энергии сетевой организацией, к электрическим сетям которой присоединены энергопринимающие устройства, с использованием которых осуществлялось безучетное потребление электрической энергии. Указанный объем вычитается из объема электрической энергии, приобретаемой в расчетном периоде, в котором составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии.

Аналогичное