Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.03.2010 по делу n А68-6045/09. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041,  г. Тула,  ул. Староникитская, д.1

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

25 марта 2010 года

Дело № А68-6045/09

Резолютивная часть постановления объявлена 22 марта 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме 25 марта 2010 года

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сентюриной И.Г.,

судей  Токаревой М.В., Рыжовой Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Котенковой Е.В.,

рассмотрев апелляционную жалобу Саратова Анатолия Алексеевича на решение  Арбитражного суда Тульской области от 23.11.2009 г. по делу № А68-6045/09 (судья Тажеева Л.Д.), принятое по иску Агафонова Ю.М., Агафонова Д.О., Лапшина В.И. к открытому акционерному обществу «АК «ЦНИИСУ», третье лицо: Саратов А.А., о признании недействительным решения повторного внеочередного общего собрания акционеров от 19.06.2009,

при участии:

от Лапшина В.И. - Королева И.А. – представителя по доверенности от 16.06.2009., от Агафонова Ю.М. – Королева И.А. – представителя по доверенности  от 16.06.2009, от Агафонова Д.О. – представителя по доверенности от 24.06.2009,

от ответчика: Сафронова В.Н. – представителя по доверенности от 24.02.2010,

от 3-го лица: Чуйко И.Т. – представителя по доверенности от 16.01.2010,

в судебном заседании 15 марта 2010 года объявлялся перерыв до 22 марта 2010 года.

установил: Агафонов Юрий Михайлович, г.Тула, Агафонов Дмитрий Олегович, г.Тула, Лапшин Виктор Иванович, г.Тула, обратились в Арбитражный суд Тульской области к открытому акционерному обществу «Акционерная компания «Центральный научно-исследовательский институт управления» (далее – ОАО «АК «ЦНИИСУ»), г.Тула, с исковым заявлением о признании недействительными решений повторного внеочередного общего собрания акционеров ОАО «АК «ЦНИИСУ» от 19.06.2009.

Решением Арбитражного суда Тульской области от 23.11.2009 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

  Не согласившись с указанным судебным актом, третье лицо Саратов Анатолий Алексеевич обратился с апелляционной жалобой, в которой считает, что решение суда подлежит отмене, как принятое с нарушением норм материального права,   неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, недоказанностью имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными и несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

Законность и обоснованность решения проверены в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ. При этом судом апелляционной инстан­ции установлены основания для его отмены, предусмотренные ст. 270 АПК РФ.

Изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции установил:

Истцы - Агафонов Юрий Михайлович, Агафонов Дмитрий Олегович, Лапшин Виктор Иванович являются акционерами ОАО «АК «ЦНИИСУ». Агафонов Юрий Михайлович владеет 8043 обыкновенными и 3524 привилегированными акциями, Агафонов Дмитрий Олегович - 9065 обыкновенными и 2 872 привилегированными акциями, Лапшин Виктор Иванович- 9065 обыкновенными и 2872 привилегированными акциями, что составляет соответственно 19,03%, 19,74% и 19,74%, а всего в совокупности 58,51% голосующих акций общества.

Третье лицо - Саратов А.А. также является акционером ОАО «АК «ЦНИИСУ», который владеет 10 029 обыкновенных и 498 привилегированными акциями, что составляет 17,41% голосующих акций.

25.12.08 г. Саратов  А.А. направил в ОАО «АК «ЦНИИСУ» требование о проведении внеочередного общего собрания акционеров. Указанное требование было получено обществом 11.01.09г., что подтверждается записью в представленном УФПС по Тульской области оригинале книги записи выдаваемых почтовых отправлений «ЦНИИСУ» и свидетельскими показаниями работницы ОАО «АК «ЦНИИСУ» Пахомкиной С.Д., подтвердившей свою подпись в указанном журнале.

Требование акционера обществом рассмотрено не было, в связи с чем он приобрел право на созыв и проведение внеочередного общего собрания акционеров.

12.03.09г. Саратов А.А. вновь подписал требование о созыве внеочередного общего собрания акционеров с включением в повестку дня собрания тех же вопросов, которые были указаны в требовании от 25.12.08г.

Почтовой описью со штемпелем почты от 12.03.09г. подтверждается направление Саратовым А.А. вышеуказанного требования в ОАО «АК «ЦНИИСУ». В доказательство направления в ОАО «АК «ЦНИИСУ» решения акционера Саратова А.А. о созыве внеочередного общего собрания акционеров на 29.05.09г. Саратов А.А. представил почтовое уведомление  о вручении обществу заказного письма от 15.04.09г.

В соответствии  с п. 8 ст. 55 Закона «Об акционерных обществах»  24 марта 2009 г. в газете «Тульские известия» было опубликовано  сообщение о созыве акционером Саратовым А.А внеочередного общего собрания акционеров ОАО «АК «ЦНИИСУ», назначенного на 29 мая 2009 г. 10 час 00 мин по адресу: Тульская область, г.Тула, ул.Чмутова, д.162-б, с повесткой дня:

1.                 Досрочное прекращение полномочий счетной комиссии общества, определение количественного состава счетной комиссии общества, избрание счетной комиссии общества;

2.                 Досрочное прекращение полномочий генерального директора общества и избрание генерального директора общества;

3.                 Досрочное прекращение полномочий членов ревизионной комиссии общества и избрание ревизора общества;

4.                 Досрочное прекращение полномочий членов наблюдательного совета общества и избрание наблюдательного совета общества;

5.                 Возмещение расходов на проведение внеочередного собрания акционеров общества за счет общества.

В сообщении было указано, что акционеры имеют право знакомиться  с информацией, подлежащей представлению, при подготовке к проведению собрания с 8 мая 2009г. по месту нахождения исполнительного органа общества (Тула, Красноармейский проспект, 25) в соответствии с внутренними правилами и порядком ознакомления с информацией, принятыми в обществе, а также по будним дням (с 17 до 18 часов) в офисе ЗАО «АК «Сапфорд» по адресу: Тула, ул. Болдина, 98, во избежание недоразумений для ознакомления с необходимыми материалами акционеру необходимо предварительно позвонить по указанному в этом сообщении телефону.

Кроме того, 3-е лицо представило в дело почтовые квитанции от 18.03.09г. и от 29.05.09г., подтверждающие отправку на имя истцов  почтовой корреспонденции и телеграммы от 16 мая 2009 года.

Требование акционера обществом рассмотрено не было, в связи с чем он приобрел право на созыв и проведение внеочередного общего собрания акционеров.

С учетом изложенного, при подготовке собрания нарушений со стороны лица, созывавшего собрание, не усматривается.

29 мая 2009 года состоялось собрание.

В деле имеются документы, в которых представителями инициатора собрания Саратова А.А. с одной стороны и работниками регистратора общества с другой стороны зафиксировано развитие событий 29.05.09г.

В соответствии с представленным Чуйко И.Т. представителем Саратова А.А. протоколом внеочередного общего собрания акционеров ОАО «АК «ЦНИИСУ» от 29.05.09г. (13 час 50 мин) количество голосующих акций общества – 60458. В связи с опозданием к назначенному на 11 часов времени начала внеочередного общего собрания члена счетной комиссии Дубянского П.Б. по причине ДТП с его участием, председательствующим и секретарем собрания начало собрания было перенесено на 2 часа.  Дубянский П.Б. к месту проведения собрания прибыл в 12 час 36 мин. Время начала регистрации акционеров – 12 час 45 мин, время окончания регистрации акционеров – 13 час 45 мин. Для участия в собрании не было зарегистрировано ни одного акционера. Кворум отсутствовал по всем вопросам повестки дня. В 13 час 45 мин секретарь собрания Римарев А.М. сообщил о том, что счетная комиссия подтверждает отсутствие кворума, внеочередное общее собрание считается несостоявшимся. Регистрация осуществлялось счетной комиссией, избранной на собрании 27 мая 2009 года.

В соответствии с представленным истцами протоколом счетной комиссии об итогах голосования по вопросам повестки дня общего собрания акционеров ОАО «АК «ЦНИИСУ» (л.д.30) (дата проведения общего собрания 29.05.09г.) лица, включенные в список лиц, имевших право на участие в общем собрании, имели по всем вопросам повестки дня (за исключением третьего и четвертого вопросов) 60458 голосов. Зарегистрировались для участия в собрании лица, обладавшие 35483 голосами.  По третьему вопросу повестки дня (досрочное прекращение полномочий и избрание членов наблюдательного совета) лица, включенные в список для голосования, обладали 544122 голосами,  для участия в этом собрании зарегистрировались лица, обладавшие 319347 голосами. По четвертому вопросу повестки дня (досрочное прекращение полномочий членов ревизионной комиссии и избрание  ревизора) лица, включенные в список для голосования, обладали 48871 голосом,  для участия в этом собрании зарегистрировались лица, обладавшие 23896 голосами. В протоколе отражено, что время начала регистрации лиц, имевших право на участие в общем собрании, – 10 час 50 мин. Время оглашения кворума – 12 час 08 мин. Вопросы повестки дня внеочередного общего собрания не рассматривались, в связи с этим голосование не осуществлялось, решения по вопросам повестки дня не объявлялись. Указанные в вышеназванном протоколе счетной комиссии данные о количестве голосов, принадлежавших лицам, зарегистрировавшимся для участия в собрании, подтверждаются журналом регистрации лиц, имеющих право на участие во внеочередном общем собрании акционеров ОАО «АК «ЦНИИСУ» от 29.05.09г., подписанном работниками регистратора. Регистрация акционеров, согласно указанному протоколу, предоставленному истцами, осуществлялась работниками регистратора: Никитиным  К.Б., Мердановой О.Э., Захаровым Д.А.

19.06.09г. состоялось повторное внеочередное общее собрание акционеров, в повестке дня которого значились вопросы о досрочном прекращении полномочий счетной комиссии общества, определении количественного состава счетной комиссии и избрании счетной комиссии общества; досрочном прекращении полномочий генерального директора общества и избрании генерального директора общества; досрочном прекращении полномочий членов наблюдательного совета и избрании членов наблюдательного совета общества; досрочном прекращении полномочий членов ревизионной комиссии и избрании ревизора общества; возмещении расходов на проведение внеочередного общего собрания акционеров общества за счет общества; досрочном прекращении полномочий генерального директора общества и избрании генерального директора общества.

В протоколе повторного общего собрания акционеров (расширенная версия) (л.д.100, т.1), предоставленном третьим лицом, отражено, что при регистрации лиц, имеющих право на участие в повторном собрании, учтен наложенный Советским районным судом г. Тулы запрет голосовать Агафонову Ю.М., Лапшину В.И. и лицам, действующим от их имени по доверенности, а также запретить учитывать акции, принадлежащие указанным лицам, при подсчете кворума на собрании. Указано, что число голосов, которыми обладали лица, включенные в список, имевших право на участие в общем собрании, по каждому вопросу повестки дня составляет 36997. Указанный протокол составлен  председателем повторного собрания Саратовым А.А., секретарем Римаревым А.М.) По состоянию на 16 час 41 мин зарегистрировано 83,36 % акционеров (с учетом наложенного Советским районным судом г. Тулы запрета голосовать Агафонову Ю.М., Лапшину В.И. и лицам, действующим от их имени по доверенности, а также учитывать эти голоса.)

В протоколе зафиксированы принятые собранием решения: досрочно прекратить полномочия счетной комиссии общества; определить состав счетной комиссии в количестве трех членов; избрать счетную комиссию на 3 года в составе Чуйко И.Т., Саратовой И.С., Дубянского П.Б.; досрочно прекратить полномочия генерального директора ОАО «АК «ЦНИИСУ» и избрать генеральным директором общества Саратова А.А.; досрочно прекратить полномочия членов наблюдательного совета и избрать членов наблюдательного совета общества в составе: Саратов А.А., Римарев А.М., Борисов В.А., Ермолаев Е.Г., Карпушин Д.В., Овезов Х.Б., Проскуряков Г.П., Семченко Е.В., Степанчиков А.А.; досрочно прекратить полномочия членов ревизионной комиссии и избрать ревизором ОАО «АК «ЦНИИСУ» Шахова В.В. сроком на 1 год с момента избрания; возместить расходы на проведение внеочередного общего собрания акционеров общества за счет общества согласно смете, представленной инициатором собрания Саратовым А.А.;   досрочно прекратить полномочия генерального директора общества и избрать генеральным директором ОАО «АК «ЦНИИСУ»  Ермолаева Е.Г.

В материалах дела также имеется протокол от 22.07.09 г. повторного собрания от 19.06.09 г. (л.д. 7 т.3), в котором указано, что функции счетной комиссии осуществляет регистратор Общества, председателем собрания является Черкасов В.А., секретарем Бошаров  Б.А. Из данного протокола видно, что на начало проведения собрания на 18 час 00 мин наличествовал кворум по всем вопросам повестки дня.

Указанные протоколы, представленные третьим лицом и истцами, отличаются друг от друга и по времени начала  проведения собрания, и по установлению председателя, секретаря собрания, а также по результатам голосования.

Однако судом установлено, что истцы обжалуют решения повторного внеочередного общего собрания акционеров от 19.06.2009, оформленного протоколом от 03.07.2009 г. (л.д.100, т.1), предоставленным третьим лицом.

Определением Советского районного суда г. Тулы от 19.06.09г. по гражданскому делу (иск ООО «Синтез» к Агафонову Ю.М., Лапшину В.И.  о признании недействительными сделок) приняты обеспечительные меры в виде:

- наложения ареста на принадлежащие Агафонову Ю.М. 8047 обыкновенных и 3477 привилегированных акций ОАО «АК «ЦНИИСУ», принадлежащие Лапшину В.И. 9065 обыкновенных и 2872 привилегированные именные акции,

- запрета Агафонову Ю.М., Лапшину В.И. и лицам, выступающим от их имени по доверенности, голосовать указанными акциями  на собраниях акционеров ОАО «АК «ЦНИИСУ»;

- запрета регистратору и иным лицам, выполняющим функции счетной комиссии ОАО «АК «ЦНИИСУ», регистрировать на общих собраниях акционеров ОАО «АК «ЦНИИСУ» Агафонова Ю.М., Лапшина В.И. и лиц, действующих от их имени по доверенности;

- запрета считать указанные акции голосующими и учитывать при определении результатов голосования.

В соответствии с кассационным определением судебной коллегии по гражданским делам Тульского областного суда от 06.08.09г. вышеуказанное определение Советского районного суда  г. Тулы было отменено со ссылкой на то, что вынесенное судьей определение не мотивировано, не отвечает требованиям ст. ст. 139, 140 ГПК РФ, в нем не отражено, каким образом непринятие выбранных судьей мер