Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.11.2009 по делу n А68-3488/09. Отменить решение полностью и принять новый с/а

безопасности дорожного движения и развития маршрутного ориентирования на территории города Тулы» от 13.06.2006 №911 (п. 3.1); постановления главы администрации города Тулы от 18.10.2008 №256 «О внесении изменений в постановление главы администрации города Тулы от 13.06.2006 №911», утвердившего Программу финансирования безопасности дорожного движения и развития маршрутного ориентирования на территории города Тулы (п. 3.2); постановления главы администрации города Тулы от 14.12.2006 №3244 «О внесении изменений в постановление главы администрации города Тулы от 13.06.2006 №911 и от 18.10.2006 №2560»      (п. 3.4);

о выдаче Администрации муниципального образования город Тула предписания о принятии в установленном порядке мер по восстановлению положения, существовавшего до нарушения антимонопольного законодательства, и о совершении действия, направленного на обеспечение конкуренции путем (п.4): выдачи предписаний по демонтажу всех городских указателей с дополнительным полем (знаков маршрутного ориентирования с элементами рекламной продукции), размещенных на муниципальном имуществе, в том числе  на находящихся в муниципальной собственности опорах линий электропередач, размещенных во исполнение следующих нормативных правовых актов: постановления «Об утверждении специализированной программы финансирования безопасности дорожного движения и развития маршрутного ориентирования на территории города Тулы» от 13.06.2006 №911; постановления главы администрации города Тулы от 18.10.2008 №256 «О внесении изменений в постановление главы администрации города Тулы от 13.06.2006 №911», утвердившего Программу финансирования безопасности дорожного движения и развития маршрутного ориентирования на территории города Тулы; постановления главы администрации города Тулы от 14.12.2006 №3244 «О внесении изменений в постановление главы администрации города Тулы от 13.06.2006 №911 и от 18.10.2006 №2560» (п. 4.1);

о принятии мер по возмещению ООО «Дорожные знаки города Тулы» недополученных доходов в бюджет соответствующего уровня в результате несоблюдения уплаты государственной пошлины за получение права на размещение рекламных конструкций (п. 4.2);

о разработке и согласовании с УГИБДД УВД по Тульской области  порядка и дислокации размещения знаков маршрутного ориентирования при реализации подобных программ (п. 4.3);

о расторжении трехстороннего договора «О совместной реализации Программы финансирования безопасности дорожного движения и развитии маршрутного ориентирования на территории города Тулы» от 06.10.2006 №6 как соглашения, нарушающего антимонопольное законодательство (п. 4.4). 

На основании указанного решения Управлением  Федеральной антимонопольной службы по Тульской области Администрации города Тулы было выдано соответствующее предписание от 27.03.2009 №3/1023.

Не согласившись с указанными ненормативными актами УФАС по Тульской области, ООО «Дорожные знаки города Тулы» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.  

Рассматривая спор по существу и удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что при издании Администрацией города Тулы постановлений: от 13.06.2006 №911,                от 18.10.2008 №2560, от 14.12.2006 №3244, ею не допущено нарушения требований ст. 15 Федерального закона «О защите конкуренции». При этом суд первой инстанции указал, что  данные постановления не являются нормативными актами, в связи с чем  их не опубликование не может ограничивать права лиц, способных принять участие в осуществлении Программы финансирования безопасности дорожного движения и развития маршрутного ориентирования на территории города Тулы. Оснований для вывода о том, что ООО «Дорожные знаки» была предоставлена возможность распространения рекламы без проведения торгов, у УФАС по Тульской области не имелось, поскольку вышеназванные постановления принимались главой администрации до принятия Тульской городской Думы решения от 28.02.2007 №27/576 «О внесении изменений в Положение «О распространении наружной рекламы и информации в городе Туле», п. 7.1 которого предусмотрено, что проведение торгов по продаже права на заключение договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций является обязательным с 07.03.2007. Также суд указал, что письмо Управления по административно-техническому надзору Администрации города Тулы от 09.06.2007 №3393к  на письмо ООО «РА «Медиа» от 30.03.2007 исх. №42 не свидетельствует об отказе Администрации г. Тулы данной организации в согласовании места установки конструкций информационно-сервисных знаков и из него не следует, что основанием для такого ответа явилась утвержденная Программа. Кроме того, суд первой инстанции принятое решение аргументировал тем, что  УФАС по Тульской области повторно рассматривало вопрос о соответствии постановления Главы администрации г. Тулы от 13.06.2006 №911 и договора от 12.04.2006 антимонопольному законодательству, что не предусмотрено действующим законодательством.    

Между тем, судом первой инстанции не учтено следующее.

Согласно действовавшей на момент принятия постановления Главы администрации города Тулы от 18.10.2006 № 256  статье 7 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" органам местного самоуправления устанавливался запрет принимать акты, которые создают дискриминирующие или, напротив, благоприятствующие условия деятельности отдельных хозяйствующих субъектов, если такие акты имеют либо могут иметь своим результатом ограничение конкуренции или ущемление интересов хозяйствующих субъектов.

В силу п. 2 ст. 1 Закона №135-ФЗ,  действующего в настоящее время,   целями настоящего Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.

В соответствии с пп. 1, 2 ч. 1 ст. 15 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» федеральным органам исполнительной власти, органам государственной власти субъектов Российской Федерации, органам местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органам или организациям, а также государственным внебюджетным фондам, Центральному банку Российской Федерации запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия), в частности запрещаются: введение ограничений в отношении создания хозяйствующих субъектов в какой-либо сфере деятельности, а также установление запретов или введение ограничений в отношении осуществления отдельных видов деятельности или производства определенных видов товаров; необоснованное препятствование осуществлению деятельности хозяйствующими субъектами.

Согласно п. 8 ст. 4 названного Закона под дискриминационными условиями понимаются условия доступа на товарный рынок, условия производства, обмена потребления, приобретения, продажи, иной передачи товара, при которых хозяйствующий субъект или несколько хозяйствующих субъектов поставлены в неравное положение по сравнению с другим хозяйствующим субъектом или другими хозяйствующими субъектами.

В силу п. 17 ст. 4 вышеупомянутого Закона признаками ограничения конкуренции являются: сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке, соглашения между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, а также иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке (п. 17 ст. 4 Закона).

В силу пункта 1 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 №38 «О рекламе» реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

При этом под объектом рекламирования понимается товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (пункт 2 статьи 3 Закона).

Пунктом 2 постановления Главы администрации города Тулы от 18.10.2006 №2560 утверждена  Программа финансирования безопасности дорожного движения и развития маршрутного ориентирования на территории города Тулы (далее по тексту - Программа).

В рамках достижения поставленных целей Программы она подразделяется на неотъемлемые составляющие, в том числе на Программу развития маршрутного ориентирования и на Программу информационного обеспечения объектов сервиса различного профиля.

В соответствии с п.3 Программы реализация мероприятий по развитию маршрутного ориентирования участников дорожного движения (владельцев транспортных средств и пешеходов) на территории города Тулы осуществляется путем установки за счет средств организации-исполнителя Программы информационно-указательных знаков индивидуального проектирования (п. 3.1).

Информационно-указательный знак состоит из двух информационных полей (щитов): основного и дополнительного (п. 3.2).

На основном информационном поле обозначен маршрутный ориентир (указано наименование проспекта, улицы, переулка иных объектов и указатель направления движения) (п. 3.2.1.).

На дополнительном информационном поле допускается размещение иной информации, связанной с маршрутным ориентированием (п. 3.2.2.).

В силу п. 3.3. Программы собственником информационно-указательных знаков, установленных в соответствии с настоящей Программой, является организация-исполнитель Программы.

Согласно п. 4 Программы реализация мероприятий по развитию упорядоченного информационного обеспечения объектов узкого профиля осуществляется путем установки знаков информационного обеспечения объектов сервиса различного профиля, содействующих жителям и гостям города Тулы в поиске объектов сервиса, торговли и т.д. (п. 4.1).

На данном знаке допускается размещение информации об объектах притяжения участников дорожного движения, размещение логотипов и торговых марок указываемого объекта, а также логотипов и торговых марок фирм, продукция которых представлена в указываемом объекте или осуществляется ее сервисное обслуживание. При этом на знаке допускается только указание стрелкой направления движения и расстояния до указываемого объекта (п. 4.2.).

Суд апелляционной инстанции считает, что указанная информация, которая допускается к размещению на знаках информационного обеспечения, в рамках реализации Программы, отвечает понятию «реклама», поскольку подлежит распространению в общедоступных местах и адресована неопределенному кругу лиц, направлена на формирование интереса к конкретным юридическим лицам, оказывающим (выполняющим) те или иные виды работ (услуг), служит целям их идентификации, привлечения к ним внимания и способствует их продвижению на рынке.

В силу п. 9 ст. 19 Федерального закона «О рекламе» установка рекламной конструкции допускается при наличии разрешения на установку рекламной конструкции (далее также - разрешение), выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5 - 7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществить установку рекламной конструкции.

Согласно пп. 80 п. 1 ст. 333.33 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции, действующей в период спорных правоотношений)  за выдачу разрешения на распространение наружной рекламы уплачивается государственная пошлина в сумме 1 500 рублей.

Вместе с тем, в соответствии с п. 5.2 названной Программы организация-исполнитель освобождается от уплаты платежей за установку средств информационного обеспечения участников дорожного движения (владельцев транспортных средств и пешеходов) – городских указателей, платежей за размещение информации на данных средствах.

При этом пунктом 2 постановления Главы администрации города Тулы от 13.06.2006 №911 (с учетом постановления от 14.12.2006 №3244), которым утверждена названная Программа, конкретно определены те юридические лица, которые будут являться организациями-исполнителями указанной специализированной программы, а именно, ООО «Дорожные знаки»      (Орлов Б.А.) и ООО «Эскулап» (Новиков С.С.).

В силу п. 5.1 Программы правовой статус организации-исполнителя Программы и порядок установки предусмотренных настоящей Программой городских указателей, обеспечивающих необходимой информацией участников дорожного движения, детально регламентируется трехсторонним договором, заключаемым между администрацией города Тулы, УГИБДД по Тульской области и организацией-исполнителем Программы.

Между Администрацией города Тулы, Управлением ГИБДД Тульской области и ООО «Дорожные знаки города Тулы» заключен договор от 06.10.2006 №6 «О совместной реализации Программы финансирования безопасности дорожного движения и развития маршрутного ориентирования на территории города Тулы». Доказательств заключения договора с          ООО «Эскулап» в материалах дела не имеется.

Пунктом 3.2 указанного договора ООО «Дорожные знаки города Тулы» предоставлено право в течение срока действия договора установить на улицах города до трех тысяч городских указателей.

В силу п. 5.4.1 договора от 06.10.2006 №6 ООО «Дорожные знаки города Тулы» приобретают право собственности на городской указатель, включая право осуществлять по своему усмотрению поиск и отбор заказчиков (юридических или физических лиц, содействующих реализации программ по разрешению социально значимых проблем и являющиеся  источником информации, подлежащей размещению ООО «Дорожные знаки города Тулы» на дополнительном информационном поле городского указателя) право заключать с ними от своего имени договора на размещение информации на дополнительном поле городского указателя, право самостоятельно устанавливать расценки за размещение