Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.07.2015 по делу n А68-10686/14. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

необходимо руководствоваться статьей 432 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которой существенными являются условия о предмете договора, условия, названные в законе или иных правовых актах как существенные, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В соответствии с пунктом 1 статьи 759 Гражданского кодекса Российской Федерации   по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ заказчик обязан передать подрядчику задание на проектирование, а также иные исходные данные, необходимые для составления технической документации. Задание на выполнение проектных работ может быть по поручению заказчика подготовлено подрядчиком. В этом случае задание становится обязательным для сторон с момента его утверждения заказчиком.

Согласно статье 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации  в случае, если подготовка проектной документации осуществляется физическим или юридическим лицом на основании договора с застройщиком или заказчиком, застройщик или заказчик обязан предоставить такому лицу: градостроительный план земельного участка; результаты инженерных изысканий (в случае, если они отсутствуют, договором должно быть предусмотрено задание на выполнение инженерных изысканий); технические условия (в случае, если функционирование проектируемого объекта капитального строительства невозможно обеспечить без подключения такого объекта к сетям инженерно-технического обеспечения).

Подготовка проектной документации осуществляется на основании задания застройщика или заказчика (при подготовке проектной документации на основании договора), результатов инженерных изысканий, градостроительного плана земельного участка в соответствии с требованиями технических регламентов, техническими условиями, разрешением на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства, реконструкции объектов капитального строительства.

Техническим заданием (пункт 16) в составе  исходных данных, которые в силу статьи 759 Гражданского кодекса Российской Федерации подлежали передаче заказчиком исполнителю, предусмотрен, в частности,  отчет по инженерно-экологическим изысканиям.

Доказательств  передачи этого отчета  фондом не представлено. 

При этом материалами дела подтверждается, что  с целью получения инженерно-экологических  изысканий,  необходимых применительно к спорной ситуации, для  определения  наличия  и  уровня радона  в  почве  и  мер  для  защиты  от  его  воздействия, исполнитель неоднократно направлял заказчику запросы и предупреждал  о  невозможности  в  связи  с  отсутствием  исходных  данных завершить работы в срок (письма от 03.12.2010 № 4552-03, от 06.06.2011 № 1940-03, от 12.07.2011 № 2502-08,  от 23.11.2011  № 4392-08, от 05.05.2012 № 1768-08). 

Вступившим  в  законную  силу  решением Арбитражного  суда  Тульской  области  от 27.12.2012 по делу № А68-7780/2012, принятым  по иску фонда к обществу о  взыскании  неустойки  в  размере  236  228  рублей  40  копеек  за ненадлежащее  исполнение  обязательства  по  государственному  контракту  установлено, что  невыполнение  работ  в  установленные  сроки  было  связано  с  несвоевременным предоставлением  заказчиком   недостающих  исходных данных,  необходимых  для  проектирования.  При  этом,  принимая  во  внимание,  что  в  соответствии со статьей  716 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик  предупреждал  заказчика  об обстоятельствах,  которые  препятствуют  исполнению  договора срок,  суд  не  усмотрел  в  действиях  ответчика  вины  в  нарушение  срока  сдачи результата  работ и отказал в требованиях фонда о применении ответственности в виде неустойки  (т. 1,   л. д. 22).

Установив указанные обстоятельства, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что нарушение заказчиком условий контракта и непередача исполнителю  отчета по инженерно-экологическим изысканиям, не позволила достигнуть  предусмотренной контрактом цели, это является существенным нарушением договора, являющегося основанием для его расторжения. 

В силу пункта 2 статьи 452 Гражданского кодекса Российской Федерации требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии – в  тридцатидневный срок.

Спор об изменении или расторжении договора может быть рассмотрен судом по существу только в случае представления истцом доказательств, подтверждающих принятие им мер по досудебному урегулированию спора с ответчиком.

Аналогичная позиция содержится и в разъяснениях, данных в пункте 60 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», согласно которому спор об изменении или расторжении договора может быть рассмотрен судом по существу только в случае представления истцом доказательств, подтверждающих принятие им мер по урегулированию спора с ответчиком, предусмотренных пунктом 2 статьи 452 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Представленные в материалы дела претензия (т. 1, л. д. 41)  свидетельствуют о соблюдении обществом досудебного  порядка расторжения контракта.

Довод фонда о том, что отрицательным  заключением государственной экспертизы проекта не указывалось на наличие замечаний относительно инженерно-экологических  изысканий, это заключение основывалось на  иных допущенных при составлении проекта нарушениях, не является основанием для вывода о надлежащем исполнении заказчиком условий контракта. В данном случае  эти условия не определяли существенность нарушения в зависимости от  содержания  отрицательного заключения государственной экспертизы,    напротив контрактом предусматривалось, что все его условия стороны признают существенными (пункт 13.3). Следовательно, неисполнение любого из них является  нарушением, предоставляющим соответствующей стороне право требовать расторжения договора.

Ссылка заявителя на то, что требования о предоставлении инженерно-экологических изысканий предъявлялись  обществом лишь в 2011 году, а в период с 2012-2014 годов таких требований не предъявлялось, не свидетельствует о надлежащем исполнении  обязательства заказчика и не  прекращает его. Тем более что доказательств  передачи   истцу испрашиваемого отчета суду не представлено.

Суд  не может  согласиться с позицией заявителя о том, что  заключение территориального  отдела Управления Роспотребнадзора от 09.06.2011 № 2276 является отчетом по инженерно-экологическим изыскания.

 Часть 6 статьи 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации  предусматривает что в случае, если подготовка проектной документации осуществляется физиче­ским или юридическим лицом на основании договора с застройщиком или техническим за­казчиком, застройщик или технический заказчик обязан предоставить такому лицу результа­ты инженерных изысканий.

Согласно части 1 статьи  55.8 Градостроительного кодекса Российской Федерации  индивидуальный предприниматель или юридическое лицо вправе выполнять работы, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, при на­личии выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к таким работам.

Приказом Министерства регионального развития Российской Федерации  от 30.12.2009 № 624 утвержден Перечень видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строитель­ства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства. В указанный Перечень включен вид работ «Работы в составе инженерно-экологических изы­сканий»

Свод правил СП 11-102-97 «Инженерно-экологические изыскания для строительства» (пункт 3.6) также устанавливает, что инженерно-экологические изыскания для строительства должны выполняться изыскательскими, проектно-изыскательскими и другими организация­ми, независимо от формы собственности, имеющими лицензию (допуск СРО) па право прове­дения таких работ.

Упомянутый государственный орган не относится к указанным организациям и он не вправе выполнять такой вид работ как инженерно-экологические изыскания.

Результатом работ при проведении инженерно-экологических изысканий является тех­нический отчет. Состав и содержание технического отчета по результатам инженерно- экологических изысканий установлен СНиП 11-02-96 (пункты 8.16, 8.17, 8.18), СП 47.13330.2012 «Инженерные изыскания для строительства. Основные положения» (пунты 8.4.27 и раздел 8.5).

Пунктом 6 Положения о выполнении инженерных изысканий для подготовки проект­ной документации, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капиталь­ного строительства, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации  от 19.01.2006 № 20, также ус­тановлено, что материалы и результаты инженерных изысканий оформляются в виде отчет­ной документации о выполнении инженерных изысканий, состоящей из текстовой и графиче­ской частей, а также приложений к ней (в текстовой, графической, цифровой и иных фор­мах).

Пунктом 16 приложением № 1 к государственному контракту установлено, что результаты инженерно-экологических изысканий предоставляются в виде отчёта.

По своему содержанию заключение территориального отдела Управления Роспотребнад­зора РФ не соответствуют постановлению Правительства Российской Федерации  от 19.01.2006 № 20, СНиП 11-02-96 (пункты 8.16, 8.17, 8.18), СП 47.13330.2012, условиям контракта а потому не может признаваться отчетом по  инженерно-экологическим изысканиям.

Обратное фондом, в том числе путем представления заключений специалистов, не доказано.

Законодательством в области проектирования также установлена необходимость инже­нерно-экологических изысканий для проектирования объектов строительства

Приказом Минрегиона России  от 30.12.2009 № 624 утвержден перечень видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, рекон­струкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства. В состав работ, которые ока­зывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, входят инженерно-экологические изыскания.

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 19.01.2006 № 20 «Об инженер­ных изысканиях для подготовки проектной документации, строительства реконструкции объ­ектов капитального строительства» инженерно-экологические изыскания относятся к основ­ным видам инженерных изысканий.

В статье 10 Федерального закона от 30.09.2009 № 384-ФЗ «Технический регламент безопасности здания и сооружений»  установлено, что здание или сооружение должно быть спроектиро­вано и построено таким образом, чтобы при проживании и пребывании человека в здании или сооружении не возникало вредного воздействия на человека в результате физических, биоло­гических, химических, радиационных и иных воздействий.

Пунктом 2 статьи  15 Федерального закона  «О радиационной безопасности населения» предусмотре­но, что проектирование и строительство зданий и сооружений должно осуществляться с уче­том предотвращения поступления радона в воздух этих помещений.

Статье  28  Федерального закона  «Техниче­ский регламент безопасности здания и сооружений» предусмотрено, что в проектной документации здания и сооружения, строительство которых планируется на территории, которая в соответ­ствии с результатами инженерных изысканий является радоноопасной, должны быть пре­дусмотрены меры по дезактивации территории и по обеспечению вентиляции помещений, конструкции которых соприкасаются с грунтом.

Уровень радона устанавливается при выполнении инженерно-экологических изысканий согласно Приказу Минрегиона России от 30.12.2009 № 624 «Об утверждении перечня видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительст­ву, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства». Согласно указанному приказу работы в со­ставе инженерно-экологических изысканий включают в себя   инженерно-экологическую съемку территории, исследования химического загрязнения почвогрунтов, поверхностных и подземных вод, ат­мосферного воздуха, источников загрязнения, лабораторные химико-аналитические и газохимические исследования образцов и проб поч­вогрунтов и воды, исследование и оценку физических воздействий и радиационной обстановки на территории»

СНиП 2.02.01-83* (СП 22.13330.2011) «Основания зданий и сооружений», регламенти­рующие порядок проектирования фундаментов зданий и сооружений разделом 13 «Экологи­ческие требования при проектировании оснований» устанавливают, что при проектировании и устройстве оснований, фундаментов и подземных сооружений должны выполняться требо­вания, имеющие целью предотвращение, минимизацию или ликвидацию вредных и нежела­тельных экологических и связанных с ними социальных, экономических и других последст­вий (пункт 13.1); экологические требования, учитываемые при проектировании и строительст­ве, основываются на результатах инженерно-экологических изысканий, выполняемых в соот­ветствии с СП 47.13330 и СП 11-102» (пункт 13.2); с учетом результатов инженерно-экологических изысканий при проектировании и устройстве оснований, фундаментов и подземных сооружений необходимо выбирать проектные решения и разрабатывать меро­приятия, которые защитили бы объекты строительства и людей от имеющихся неблагоприят­ных воздействий и не ухудшили экологическую обстановку (пункт  13.3 СНиП 2.02.01-83* (СП 22.13330.2011).

Пунктом  13.5 СНиП 2.02.01-83* (СП 22.13330.2011) преду­смотрено, что при превышении нормативных уровней загрязнения окружающей среды необхо­димо предусмотреть соответствующие мероприятия по ликвидации или уменьшению возможных негативных воздействий.

Пункт 4.20 СНиП 2.02.01-83* (СП 22.13330.2011)  предусматривает,  что на участках, где по данным инженерно-экологических изысканий имеются выде­ления газов (радона, метана и др.), должны быть предусмотрены мероприятия по изоляции соприкасающихся с грунтом конструкций или способствующие снижению концентрации га­зов.

Таким образом, действующее законодательство в области проектирования устанавливает необходимость таких исходных данных как инженерно-экологические изыскания при подго­товке проектной документации объектов строительства.

Письмом Саратовского филиала ФАУ «Главэкспертиза России» от 17.10.2014 (т. 2, л. д. 36) подтверждено, что в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 19.01.2006 № 20 к основным видам инженерных