Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.03.2014 по делу n А23-3016/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

закалённое мороженое шоколад Chocolate (1*5000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-    по ДТ №10106050/251011/0018473 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое «тирамису» с маскарпоне и кусочками ароматного бисквита (200мл) (VIVA LA CREMA) Glacio n.v., Бельгия);

-    по ДТ №10106050/251011/0018460 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое «шоколад» с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-    по ДТ №10106050/011111/0018915 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое шоколад Chocolate (1*5000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-    по ДТ №10106050/071111/0019266 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое «шоколад» с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-    по ДТ №10106050/071111/0019268 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое шоколад Chocolate (1*5000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-    по ДТ №10106050/171111/0020117 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое шоколад   Chocolate   (1*5000   мл,   VIVA   LA   CREMA)   R&R   Ice   Cream   Deutschland   GmbH, Германия);

-    по ДТ №10106050/231111/0020591 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое «шоколад» с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-    по ДТ №10106050/061211/0021628 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое «шоколад» с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-    по ДТ №10106050/161211/0022526 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое «шоколад» с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-    по ДТ №10106050/161211/0022539 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое «тирамису» с маскарпоне и кусочками ароматного бисквита (200мл) (VIVA LA CREMA) Glacio n.v., Бельгия);

-    по ДТ №10106050/161211/0022539 (часть товара №1, сливочное мороженое «грецкий орех с кленовым сиропом» с карамелизированными кусочками грецкого ореха и канадским кленовым сиропом (200 мл), VIVA LA CREMA) Glacio n.v., Бельгия);

-    по ДТ №10106050/201211/0022749 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое «шоколад» с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-    по ДТ №10106050/150312/004269 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое «шоколад» с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-    по ДТ №10106050/300112/001186 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое шоколад Chocolate (1*5000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-    по ДТ №10106050/020412/0005444 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое «шоколад» с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-    по ДТ №10106050/230412/0006864 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое «тирамису» с маскарпоне и кусочками ароматного бисквита (200мл) (VIVA LA CREMA) Glacio n.v., Бельгия);

-    по ДТ №10106050/020412/0005447 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое «тирамису» с маскарпоне и кусочками ароматного бисквита (200мл) (VIVA LA CREMA) Glacio n.v., Бельгия);

-    по ДТ №10106050/020412/0005447 (часть товара №1, сливочное мороженое «грецкий орех с кленовым сиропом» с карамелизированными кусочками грецкого ореха и канадским кленовым сиропом (200 мл), VIVA LA CREMA) Glacio n.v., Бельгия);

-    по ДТ №10106050/120312/0003975 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое «тирамису» с маскарпоне и кусочками ароматного бисквита (200мл) (VIVA LA CREMA) Glacio n.v., Бельгия);

-    по ДТ №10106050/110312/0003878 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое «шоколад» с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-    по ДТ №10106050/170212/0002516 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое «шоколад» с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-    по ДТ №10106050/110312/0003885 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое «шоколад» с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-    по  ДТ  №10106050/250112/0000910  (часть  товара  №1,  сливочное  закалённое  мороженое шоколад Chocolate (1*5000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-    по ДТ №10106050/190412/0006643 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое «шоколад» с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-    по ДТ №10106050/070312/0003763 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое «шоколад» с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-    по ДТ №10106050/150212/0002312 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое «тирамису» с маскарпоне и кусочками ароматного бисквита (200мл) (VIVA LA CREMA) Glacio n.v., Бельгия);

-    по ДТ №10106050/150212/0002312 (часть товара №1, сливочное мороженое «грецкий орех с кленовым сиропом» с карамелизированными кусочками грецкого ореха и канадским кленовым сиропом (200 мл), VIVA LA CREMA) Glacio n.v., Бельгия);

-    по ДТ №10106050/240112/0000841 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое «шоколад» с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-    по ДТ №10106050/100512/007696 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое «шоколад» с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-    по ДТ №10106050/230312/0004861 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое «шоколад» с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-    по ДТ №10106050/230312/0004861 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое шоколад Chocolate (1*5000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-    по ДТ №10106050/030512/0007487 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое шоколад Chocolate (1*5000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-    по ДТ №10106050/170112/0000427 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое шоколад Chocolate (1*5000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-    по ДТ №10106050/020512/007394 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое «шоколад» с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-    по ДТ №10106050/200312/0004548 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое «шоколад» с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-    по ДТ №10106050/090412/0005927 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое шоколад Chocolate (1*5000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-    по ДТ №10106050/090412/0005927 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое «шоколад» с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия);

-    по ДТ №10106050/240912/0018651 (часть товара №1, сливочное закалённое мороженое «шоколад» с кусочками бельгийского шоколада (8*1000 мл, VIVA LA CREMA) R&R Ice Cream Deutschland GmbH, Германия).

Экспертные заключения таможенного эксперта имеют указание, что товар является «Замороженным десертом на растительных жирах», чем фактически произведена идентификация ввезённого товара на соответствие Техническому регламенту на молоко и молочную продукцию.

При этом при исследовании спорного товара перед таможенным экспертом не ставился вопрос о фальсификации мороженного растительными жирами, когда растительный жир использован в целях замены молочного жира.

В опровержение позиции таможни к исковому заявлению Обществом были приложены протоколы лабораторных испытаний №1362/13-к, №1334/13-к, №1363/13-к, №1335/13-к и заключение Испытательной лаборатории «МОЛОКО» ГНУ ВНИМИ Россельхозакадемии, полученные по результатам экспертизы, которая была произведена в отношении идентичного продукта до обращения в суд.

Полученные разъяснения заведующей лаборатории технохимического контроля ГНУ ВНИМИ Россельхозакадемии по совместительству руководителя Испытательной лаборатории «МОЛОКО» Юровой Е.А., обладающей теоретическими и практическими познаниями в сфере экспертизы молока и молочных продуктов, в том числе мороженого, противоречили заключениям таможенного эксперта.

Согласно заключению от 22.10.2013 № 4919 Испытательной лаборатории «МОЛОКО» по исследованным показателям качества, идентификационным признакам и составу продукта мороженое в ассортименте соответствует требованиям нормативной документации и Закону № 88-ФЗ. Полученные значения физико-химических показателей и идентификационных признаков в исследованном мороженном позволили сотрудникам Испытательной лаборатории «МОЛОКО» сделать вывод о том, что все образцы мороженого относятся к сливочному мороженому, то есть являются молочным составным продуктом.

Также в протоколах испытаний прямо указано, что фальсификации с добавлением растительных масел экспертом в пробах не выявлено.

Доводы таможни о том, что протоколы ИЛ «МОЛОКО» имеют некоторые несоответствия, отклоняются.

В материалах дела имеется разъяснительное письмо руководителя ИЛ «МОЛОКО» ГНУ ВНИМИ Россельхозакадемии Юровой Е.А. по поводу обоснованности применения тех или иных методик исследования предоставленных обществом на экспертизу образцов мороженого.

Кроме того, из пояснений ГНУ ВНИМИ Россельхозакадемии от 13.03.2014 № 4977 следует, что экспертиза проводилась в соответствии с правилами и процедурами идентификации молока и продуктов его переработки, установленными Федеральным законом от 12.06.2008 № 88-ФЗ «Технический регламент на молоко и молочную продукцию» (статья 25). При проведении экспертизы использовались следующие процедуры идентификации: экспертиза информации на этикетках потребительских упаковок: - испытания проб продуктов; экспертиза результатов испытаний.

Исследования (испытания) проб продуктов проводились в части установленных Федеральным законом показателей идентификации и показателей, позволяющих получить ответы на вопросы, поставленные перед экспертом определением Арбитражного суда Калужской области. Исследования проб продуктов проводились в аккредитованном испытательном центре ГНУ ВНИИЖ Россельхозакадемии (аттестат аккредитации № РОСС RU.0001.21АЯ92). Результаты исследований представлены в виде протоколов (Ке 10051-10053 от 18.10.2013), оформленных в строгом соответствии с требованиями ГОСТ ИСО/МЭК 17025 и подписанных руководителем ИЦ ГНУ ВНИИЖ Россельхозакадемии.

Содержащаяся на этикетках информация, органолептические показатели, исследованные физико-химические показатели, показатели идентификации представленных на экспертизу продуктов соответствуют приведенному в Федеральном законе от 12.06.2008 № 88-ФЗ «Технический регламент на молоко и молочную продукцию» (статья 4) определению мороженого, параметрам мороженого, приведенным в приложениях 11 и 12 указанного Закона. В заключении сделан вывод о соответствии представленных на экспертизу проб продукта заявленному наименованию «Мороженое».

Заключение № 4919 от 22 октября 2013 года и являющиеся его неотъемлемой частью протоколы № 10051-10053 от 18.10.2013 содержат ответы на все (кроме п. 2.4) вопросы, поставленные перед экспертом определением Арбитражного суда Калужской области.

Провести точный расчет массовой доли сухих веществ молока в сухих веществах готового продукта не представлялось возможным ввиду отсутствия полной, необходимой для этого информации о составе продуктов. Однако имеющиеся на этикетках данные позволяют утверждать, что в представленных на экспертизу продуктах составных частей молока более чем 40 процентов, что соответствует  требованию к молочному составному продукту для мороженого (статья 4 Федерального закона от 12.06.2008 № 88-ФЗ).

Ответ эксперта на основной вопрос,  являются ли представленные на экспертизу пробы продуктов в соответствии с требованиями Федерального закона от 12.06.2008 № 88-ФЗ «Технический регламент на молоко и молочную продукцию» мороженым,  однозначен: да, являются, фальсификация использованием немолочных видов сырья (добавление растительных масел) не выявлена.

В письме эксперта также отмечено, что в ИЦ ГНУ ВНИИЖ Россельхозакадемии испытания жировой фазы продуктов проводят высококвалифицированные специалисты, имеющие огромный опыт работы, обладающие обширными знаниями по идентификации методом газожидкостной хроматографии всевозможных жиров и масел, а также их смесей не только качественно, но и количественно. ГНУ ВНИИЖ Россельхозакадемии является разработчиком различных национальных и межгосударственных стандартов, в том числе ГОСТ Р 51486-99 «Масла растительные и жиры животные. Получение метиловых эфиров жирных кислот» и ГОСТ Р 51483-99 «Масла растительные и жиры животные. Определение методом газовой хроматографии массовой доли метиловых эфиров индивидуальных жирных кислот к их сумме», по которым были проведены данные испытания

Указание таможни со ссылкой на пункт 22 статьи 36 Технического регламента на то, что продукт не может называться мороженым, если в его жировой молочной части содержится растительный жир, суд апелляционной инстанции не может признать обоснованным, поскольку в данном пункте статьи 36 Технического регламента подразумевается, что растительный жир не может быть добавлен в целях замены молочного. При этом Технический регламент не содержит положения о том, что продукт не может являться мороженым, если в его состав входят немолочные компоненты.     

Указанные выводы таможенного эксперта опровергаются также представленными обществом в материалы дела сертификатами соответствия.

При этом судебная коллегия учитывает, что в соответствии со статьей 2 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании» документом, удостоверяющим соответствие объекта требованиям технических регламентов, положениям стандартов, сводов правил или условиям договоров является сертификат соответствия.

Удостоверять соответствие продукции принятым стандартам и нормам вправе только органы по сертификации – юридические лица, аккредитованные в установленном порядке для выполнения работ по сертификации.

Суд не должен устанавливать соответствие товара нормам технического регулирования, поскольку это