Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.11.2008 по делу n А68-6136/08-458/8. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

по заявлению отказа от исполнения договоров должника;

о ведении реестра требований кредиторов с указанием общего размера требований кредиторов, включенных в реестр, и отдельно - относительно каждой очереди;

о количестве работников должника, продолжающих свою деятельность в ходе конкурсного производства, а также о количестве уволенных (сокращенных) работников должника в ходе конкурсного производства;

о проведенной конкурсным управляющим работе по закрытию счетов должника и ее результатах;

о сумме расходов на проведение конкурсного производства с указанием их назначения;

о привлечении к субсидиарной ответственности третьих лиц, которые в соответствии с законодательством Российской Федерации несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника в связи с доведением его до банкротства;

иные сведения о ходе конкурсного производства, состав которых определяется конкурсным управляющим, а также требованиями собрания кредиторов (комитета кредиторов) или арбитражного суда.

Общие требования  к составлению арбитражным управляющим отчетов (заключений), представляемых арбитражному суду и собранию (комитету) кредиторов определены общими правилами подготовки отчетов (заключений) арбитражного управляющего, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 22.05.2003 №299 (далее - Правила).

В соответствии с п.4 Правил отчет (заключение) арбитражного управляющего составляется по типовым формам, утвержденным Министерством юстиции Российской Федерации, подписывается арбитражным управляющим и представляется вместе с прилагаемыми документами в сброшюрованном виде.

Согласно типовой форме отчета конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства, установленной Приказом Минюста РФ от 14.08.2003 N195 "Об утверждении типовых форм отчетов (заключений) арбитражного управляющего" (далее - типовая форма отчета)  в разделе «сведения о количестве и об общем размере требований о взыскании задолженности, предъявленных конкурсным управляющим к третьим лицам» должна содержаться графа «доля в общей задолженности %», в разделе «сведения о реализации конкурсным управляющим своих прав и выполнении обязанностей» предусмотрена строка «срок конкурсного производства продлен до (на)».

Как  установлено судом и следует из материалов дела, 18.04.2008 Алексеевой Т.А. составлен отчет о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства в соответствии с типовой формой (л.д.51-61).

 Вместе с тем  в разделе «сведения о количестве и об общем размере требований о взыскании задолженности, предъявленных конкурсным управляющим к третьим лицам» графа «доля в общей задолженности %» отсутствует (л.д.57).

Кроме того, как установлено судом первой инстанции   в отчете отсутствует информация о сроке (дате), до которого продлено конкурсное производство.

Однако апелляционная инстанция  не соглашается с  указанным выводом суда первой инстанции исходя из  следующего.  

Согласно типовой форме отчета в разделе «сведения о реализации конкурсным управляющим своих прав и выполнении обязанностей» предусмотрена строка «срок конкурсного производства продлен до (на)».

Как следует из материалов дела, в отчете от 18.04.2008 строка «срок конкурсного производства продлен до (на)» заполнена Алексеевой Т.А.,   как «срок конкурсного производства продлен до (на) 18 месяцев» (л.д. 55), что также подтверждается  определением  Арбитражного суда Тульской области от 05.06.2008,  в котором указано, что   определениями  Арбитражного суда Тульской области от 29.11.2006, от 06.06.2007,  от 13.12.2007 по делу №А68-53/Б-05 срок конкурсного производства продлен в общей сложности на 18 мес.

Следовательно, по мнению апелляционной инстанции,  в отчете конкурсного управляющего от 18.04.2008 имеется  информация  о сроке, до которого продлено конкурсное производство.  

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции  не усматривает в действиях арбитражного управляющего Алексеевой Т.А. нарушений  п. 2 ст. 129 Закона № 127-ФЗ

В соответствии    с   требованиями абзацев 2- 4 части 6 статьи 110 Закона N127-ФЗ внешний управляющий (организатор торгов) обязан опубликовать сообщение о продаже предприятия на торгах в официальном издании, определяемом в соответствии со статьей 28 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", а также в местном печатном органе по месту нахождения должника, не позднее, чем за тридцать дней до даты проведения торгов. Внешний управляющий (организатор торгов) также вправе опубликовать указанное сообщение в иных средствах массовой информации. В сообщении о продаже предприятия должны содержаться, в частности,   сведения о предприятии, его характеристики.

Как следует из материалов дела, сообщения о проведении торгов по продаже имущества  ОАО «Новомосковская реализационная база хлебопродуктов» опубликовано в газете «Российская газета» от 22.02.2008 №39 (4596)  и в газете «Тульские известия» от 21.02.2008 №33 (л.д. 112, 113).

Из текста сообщений следует, что конкурсный управляющий извещает о проведении 28.03.2008 торгов по продаже имущества ОАО «Новомосковская реализационная база хлебопродуктов».

Лот №1- производственная база, состоящая из зданий и сооружений в составе 51 единицы, общей площадью 11 584, 61 кв. м силовых машин, оборудования и прочего имущества в составе 69 единиц, расположенных по адресу: Тульская область, г. Новомосковск, ул. Полевая,37. Начальная цена-44 562 000 руб. с НДС.

Таким образом, в сообщениях указана лишь  краткая характеристика предприятия, которая не несет в себе полную информацию о предприятии.

Кроме того, в тексте сообщений указано, что более подробную информацию и характеристику об имуществе можно  получить по месту проведения торгов.

Доказательств того, что сведения о проведении торгов в соответствии с требованиями ч. 6 ст. 110 Закона N127-ФЗ опубликованы в иных объявлениях, материалы дела не содержат.

В силу  ч. 7 ст. 110 Закона N127-ФЗ в случае, если в указанные в сообщении о продаже предприятия сроки не получено ни одной заявки (предложения) или получена одна заявка (предложение), внешний управляющий (организатор торгов) признает первые торги по продаже предприятия несостоявшимися и проводит повторные торги.

Повторные торги проводятся также в случае, если предприятие не было продано на первых торгах.

В случае, если повторные торги были признаны несостоявшимися или предприятие не было продано, внешний управляющий в течение четырнадцати дней с даты подведения итогов повторных торгов публикует новое сообщение о продаже предприятия в порядке, предусмотренном настоящей статьей и статьей 28 настоящего Федерального закона.

Начальная цена продажи предприятия, указанная в таком сообщении, может быть снижена на десять процентов начальной цены продажи предприятия, установленной собранием кредиторов или комитетом кредиторов, но не может быть ниже минимальной цены продажи предприятия, определенной органами управления должника.

В случае если предприятие не было продано в порядке, предусмотренном настоящим пунктом, порядок продажи предприятия на торгах устанавливается собранием кредиторов или комитетом кредиторов, в том числе посредством публичного предложения. При этом предприятие не может быть продано по цене ниже минимальной цены продажи предприятия, определенной органами управления должника.

Как следует из материалов дела, в газете «Российская газета» от 22.02.2008 №39 (4596)  и в газете «Тульские известия» от 21.02.2008 №33  опубликованы сведения о проведении торгов 28.03.2008 в форме аукциона единым лотом (л.д. 112, 113).

28.03.2008 проведение торгов не состоялось.

Следовательно, Алексеевой Т.А. должны быть проведены повторные торги.

Вместе с тем  в материалах дела имеется протокол общего собрания кредиторов от 18.04.2008, согласно которому арбитражным управляющим   внесено предложение об изменении порядка, сроков и условий продажи имущества должника (л.д.98), сведений о том, что Алексеевой Т.А. проводились повторные торги  и предприятие не было продано в установленном законом порядке, материалы дела не содержат.

Кроме того, арбитражным управляющим внесено предложение о внесении изменений в порядок продажи предприятия на торгах  самостоятельно, что свидетельствует о нарушении им абз.5 ч.7 ст. 110 Закона N127-ФЗ, согласно которому порядок продажи предприятия на торгах устанавливается собранием кредиторов или комитетом кредиторов.

Довод жалобы о том, что изменения в порядок продажи предприятия на торгах установлены собранием кредиторов от 18.04.2008, не может быть принят во внимание по следующим основаниям.

Согласно п. 5 ст. 110 и п. 3 ст. 111 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" начальная цена продажи предприятия (имущества), выставляемого на торги, устанавливается решением собрания кредиторов на основании рыночной стоимости имущества, определенной в соответствии с отчетом независимого оценщика, привлеченного в порядке, предусмотренном ст. 130 названного Закона.

В пунктах 1, 2 статьи 130 Закона N127-ФЗ определено, что  в ходе конкурсного производства конкурсный управляющий осуществляет инвентаризацию и оценку имущества должника.

Для осуществления указанной деятельности конкурсный управляющий привлекает независимых оценщиков и иных специалистов с оплатой их услуг за счет имущества должника, если иной источник оплаты не установлен собранием кредиторов (комитетом кредиторов).

Оценка имущества должника проводится независимым оценщиком, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Собрание кредиторов (комитет кредиторов) вправе определить лицо, на которое с его согласия возлагается обязанность по оплате указанных услуг с последующей внеочередной компенсацией произведенных им расходов за счет имущества должника.

 Имущество должника - унитарного предприятия или должника - акционерного общества, более двадцати пяти процентов голосующих акций которого находится в государственной или муниципальной собственности, оценивается независимым оценщиком с представлением заключения государственного финансового контрольного органа по проведенной оценке, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 3 настоящей статьи.

Между тем  материалы дела не содержат сведений о том, что конкурсным управляющим для инвентаризации и оценки имущества должника привлекались независимые оценщики. Отчет  независимого оценщика, заключение федерального агентства по оценке стоимости имущества должника с разбивкой на лоты, сведения об их утверждении собранием кредиторов в материалах дела отсутствуют.

Таким образом, изменения порядка продажи предприятия на торгах утверждены общим собранием кредиторов с нарушением требований Закона N127-ФЗ, поскольку ими не определены начальная цена продажи предприятия (имущества), выставляемого на торги, в связи с отсутствием отчета о  рыночной стоимости имущества.

В соответствии с  абз. 1 ч.1 ст. 133 Закона №127-ФЗ конкурсный управляющий обязан использовать только один счет должника в банке или иной кредитной организации (основной счет должника), а при его отсутствии или невозможности осуществления операций по имеющимся счетам обязан открыть в ходе конкурсного производства такой счет, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей.

В силу п. 2 ст. 133 Закона N127-ФЗ на основной счет должника зачисляются денежные средства должника, поступающие в ходе конкурсного производства. С основного счета должника осуществляются выплаты кредиторам в порядке, предусмотренном ст. 134 настоящего Закона, в том числе выплата задолженности по заработной плате, возникшей после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, и по оплате труда работников должника начисленной за период конкурсного производства, иные связанные с проведением конкурсного производства расходы.

Из анализа приведенных норм следует, что все денежные операции (выплаты, предназначенные кредиторам, а также для зачисления всех поступлений должнику) в период конкурсного производства должны осуществляться только через расчетный счет должника; на проведение расчетов наличными денежными средствами через кассу организации конкурсному управляющему установлен запрет.

 В соответствии с Положением ЦБ РФ от 05.01.1998 №14-П «О правилах организации наличного денежного обращения на территории Российской Федерации» организации, предприятия, учреждения независимо от  организационно-правовой формы хранят свободные денежные средства в учреждениях банков на соответствующих счетах  на договорных условиях. Наличные денежные средства, поступающие в кассы предприятий, подлежат сдаче в учреждения банков для последующего зачисления на счета этих предприятий. Предприятия обязаны  сдавать в учреждения банков все наличные деньги сверх установленных лимитов остатка наличных денег в кассе. Предприятия могут хранить  в своих кассах наличные деньги сверх установленных лимитов не свыше трех рабочих дней, включая день получения денег в учреждении банка.

Как следует из материалов дела, денежные операции по обеспечению конкурсного производства ведутся с момента открытия конкурсного производства путем наличных расчетов через кассу предприятия (приход и расход на нужды различного характера) и расходование денежных средств из кассы превышают 3 рабочих дня, что подтверждается отчетом конкурсного управляющего об использовании денежных средств должника от 01.07.2008 (л.д.62-85).

Частью 1 статьи 139 Закона N127-ФЗ определено, что  в течение месяца с даты окончания проведения инвентаризации и оценки имущества должника конкурсный управляющий обязан представить собранию кредиторов (комитету кредиторов) на утверждение предложения о порядке, о сроках и об условиях продажи имущества должника. Условия продажи имущества должника должны предусматривать получение денежных средств за проданное имущество не позднее чем через месяц с даты заключения договора купли-продажи или семь дней с момента возникновения права собственности у покупателя.

Как следует из материалов дела, заключение на отчет 60/07 «Об определении рыночной стоимости объектов, принадлежащих ОАО «Новомосковская           реализационная       база     хлебопродуктов» от 18.12.2007

№09-2э/3332,  получено конкурсным управляющим 28.12.2007, что подтверждается объяснениями  Алексеевой Т.А. от 30.07.2008 (л.д. 50).

Следовательно, предложение о порядке и сроках продажи имущества должно было поступить  на утверждение собранию кредиторов не позднее 18.01.2008.

Вместе с тем  предложение о порядке и сроках продажи имущества представлено на утверждение собранию кредиторов 31.01.2008, то есть через 34 дня, что подтверждается протоколом собрания кредиторов №12 (л.д. 94-96).

В соответствии с п.10 Общих правил подготовки, организации и проведения проверки арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов, утвержденных постановлением