Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.09.2008 по делу n А62-342/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

о выдаче Бубновым А.И., Бурлаковым Д.Н., Жарским Д.И. доверенностей Кулыгину И.Г. на голосование, а также о даче Кулыгиным И.Г. указаний  относительно голосования по вопросам повестки дня, в материалы дела не представлены.

В силу ч. 1 ст. 58 Закона об акционерных обществах общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества.

Пунктом 12.2.42 устава ОАО «Вяземское карьероуправление» предусмотрено, что общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем 65 % голосов размещенных голосующих акций общества.

Поскольку акционер Кулыгин И.Г., обладающий 60,68 % голосующих акций общества, 27.08.2007 не принимал участия в общем собрании акционеров ОАО  «Вяземское карьероуправление», данное собрание неправомочно было принимать какие-либо  решения.

Согласно правовой позиции, изложенной в пунктах 24 и 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах», разрешая споры о признании недействительными решений органов управления общества, суд вправе, с учетом всех обстоятельств дела, оставить в силе обжалуемое решение только в случае, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков акционеру. Для отказа в иске о признании решения общего собрания недействительным по указанным основаниям необходима совокупность перечисленных обстоятельств.

К существенным нарушениям могут быть отнесены случаи принятия оспариваемого решения с нарушением компетенции общего собрания (п. 3 ст. 48 Закона «Об акционерных обществах»), отсутствие кворума для проведения общего собрания или принятия решения (п. п. 2, 4 ст. 49 и п. п. 1 - 3 ст. 58 Закона «Об акционерных обществах») либо по вопросам, не включенным в повестку дня собрания (п. 6 ст. 49 Закона «Об акционерных обществах»). В случае установления судом наличия названных нарушений, суд должен независимо от того, было ли оно оспорено кем-либо из акционеров или нет, оценить такое решение как не имеющее юридической силы и разрешить спор, руководствуясь нормами закона.

Таким образом, отсутствие кворума относится к существенным нарушениям порядка проведения общего собрания и является основанием для признания принятых на нем решений не имеющими юридической силы.  

Как видно из протокола общего собрания акционеров ОАО  «Вяземское карьероуправление» № 33 от 27.08.2007, по вопросу № 3 повестки дня об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, большинством голосов принято решение одобрить сделку по заключению ОАО «Вяземское карьероуправление» договоров купли-продажи долей в уставном капитале ООО «Парк-Отель «Вольские дачи».

Принимая во внимание, что внеочередное общее собрание акционеров ОАО  «Вяземское карьероуправление» 27.08.2007 проведено в отсутствие кворума, принятое на собрании решение по вопросу № 3 повестки дня об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность,  по заключению ОАО «Вяземское карьероуправление» договоров купли-продажи долей в уставном капитале ООО «Парк-Отель «Вольские дачи» с Бурлаковым Д.Н. и Жарским Д.И., не имеет юридической силы и подлежит признанию его судом  недействительным.

Установив факт проведения общего собрания акционеров и принятия на нем решений в отсутствие кворума, суд первой инстанции пришел к выводу о несущественности данного нарушения  и указал, что  в случае, если бы истец принимал участие в общем собрании акционеров 27.08.2007, то согласно условиям предварительного соглашения он должен был голосовать «за» при принятии решения об одобрении оспариваемых сделок.

Данный вывод суда первой инстанции является ошибочным.

Как следует из материалов дела, 17.07.2007 между Бубновым А.И., Бурлаковым Д.Н., Жарским Д.И. (продавцы) и Кулыгиным И.Г. (покупатель) заключено предварительное соглашение (том 5, л.д. 82-88).

В соответствии с п. 2.3 предварительного соглашения продавцы обязуются не предпринимать никаких действий, направленных на отчуждение имущества ОАО «Вяземское карьероуправление», за исключением обычной хозяйственной деятельности, в период до даты перехода прав на акции в пользу покупателя и установления покупателем корпоративного контроля над ОАО «Вяземское карьероуправление», за исключением имущества, вносимого ОАО «Вяземское карьероуправление» в уставный капитал ООО «Парк-Отель «Вольские дачи».

Следовательно, стороны согласовали возможность отчуждения имущества, вносимого ОАО «Вяземское карьероуправление» в качестве вклада в уставный капитал ООО «Парк-Отель «Вольские дачи», но не доли ОАО «Вяземское карьероуправление» в уставном капитале ООО «Парк-Отель «Вольские дачи».

Кроме того, из указанного условия, а также из других условий предварительного соглашения не следует обязанность Кулыгина И.Г. (покупателя) голосовать «за» при принятии решения об одобрении сделок по отчуждению доли в уставном капитале ООО «Парк-Отель «Вольские дачи».

В обоснование требований о признании недействительными договоров купли-продажи долей в уставном капитале ООО «Парк-Отель «Вольские дачи» № 41/07 и 42/07 истец ссылается на нарушение требований ст. 77, 83 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Признание оспоримой сделки недействительной и применение последствий ее недействительности, а также применение последствий недействительности ничтожной сделки в качестве защиты гражданских прав осуществляются в соответствии со статьями 166 - 181 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В статье 166 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что сделка недействительна по основаниям, установленным Гражданским кодексом Российской Федерации, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

Недействительная сделка, в силу статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации, не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.

По смыслу перечисленных материальных правовых норм, недействительность сделки означает, что действие, совершенное в форме сделки, не влечет возникновения, изменения или прекращения гражданских прав и обязанностей, на которые она была направлена, а одной из предпосылок для возможного обращения в суд с требованием о признании сделки недействительной является сам факт наличия таких действий участников гражданских правоотношений, которые  охватываются понятием сделки.

Понятие сделки приведено законодателем в статье 153 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которой сделка представляет собой волевой акт  (действие) субъектов, направленный на  установление, изменение или  прекращение гражданских прав и обязанностей.

Из приведенного определения и норм Гражданского кодекса Российской Федерации  об основаниях недействительности сделки следует, что сделка - это волевое правомерное юридическое действие субъекта (участника) гражданских правоотношений.

В свою очередь, правомерность действия означает законность основания (содержания) его возникновения.

Отсутствие такого основания (содержания) у сделки свидетельствует о ее порочности и противоречии нормам права.

Согласно статье 81 Федерального закона «Об акционерных обществах» сделки, в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями настоящей главы. Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, в частности, если они, их супруги, родители, дети: являются стороной, выгодоприобретателем или представителем в сделке; занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной в сделке.

 В пункте 14 Информационного письма от 13.03.2001 № 82 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» Высший Арбитражный Суд Российской Федерации разъяснил, что при разрешении спора о признании сделки недействительной на основании статей 81, 83 и 84 Закона об акционерных обществах арбитражный суд должен установить, имела ли место заинтересованность на момент совершения сделки.

Предметом договоров купли-продажи № 41/07 и 42/07 от 25.07.2007 являлась передача ОАО «Вяземское карьероуправление» (продавцом) в собственность Бурлакову Д.Н. и Жарскому Д.И. (покупателям) долей в размере по 50 % в уставном капитале ООО «Парк-Отель «Вольские дачи» стоимостью по 26 265 000 руб.

В соответствии с протоколом общего собрания акционеров ОАО «Вяземское карьероуправление» № 31 от 20.04.2007 Бурлаков Д.Н. и Жарский Д.И. (покупатели по договорам № 41/07 и 42/07) были избраны членами совета директоров ОАО «Вяземское карьероуправление». При этом указанные лица внесены в список аффилированных лиц ОАО «Вяземское карьероуправление» (том 1, л.д. 26-31).

С учетом изложенного в силу ст. 81 Закона об акционерных обществах Бурлаков Д.Н. и Жарский Д.И. являлись заинтересованными лицами в  совершении оспариваемых сделок.

В соответствии со статьей 83 Федерального закона «Об акционерных обществах» сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с указанной статьей.

При этом решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций в случае, если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) общества составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.

Аналогичные положения содержатся в пунктах 16.4, 16.6 устава ОАО «Вяземское карьероуправление» (том 2, л.д. 22-59).

В решении об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретатель (выгодоприобретатели), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. Для принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества и общим собранием акционеров решения об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, цена отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со статьей  77 настоящего Федерального закона (ч.6 ст. 83 Закона об акционерных обществах).

Согласно статье 77 Федерального закона «Об акционерных обществах» в случаях, когда в соответствии с настоящим Федеральным законом цена (денежная оценка) имущества общества определяются решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, она должна определяться исходя из рыночной стоимости. Если лицо, заинтересованное в совершении одной или нескольких сделок, при которых цена (денежная оценка) имущества определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества, является членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, цена (денежная оценка) имущества определяется решением членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, не заинтересованных в совершении сделки.

Из анализа указанных материальных норм следует, что для признания сделки с заинтересованностью соответствующей закону необходима совокупность ряда условий, а именно: одобрение такой сделки уполномоченным органом управления общества и определение советом директоров общества денежной оценки отчуждаемого имущества исходя из его рыночной стоимости.

   В подтверждение одобрения оспариваемых сделок  советом директоров ОАО «Вяземское карьероуправление» представлена копия протокола заседания совета директоров ОАО «Вяземское карьероуправление» № 5 от 27.07.2007, из которой следует, что на заседании присутствовали следующие члены совета директоров: Бубнов А.И., Бурлаков Д.Н., Камнев С.Е., Ибряшкин В.Я. (том 2, л.д. 117-126).

По вопросу № 17 повестки дня  членами совета директоров Бубновым А.И., Камневым С.Е. и Ибряшкиным В.Я. принято решение о предварительном одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, по заключению ОАО «Вяземское карьероуправление» договоров купли-продажи долей в уставном капитале ООО «Парк-Отель «Вольские дачи» стоимостью по 26 265 000 руб.

 Член совета директоров общества Бурлаков Д.Н. в голосовании участия не принимал ввиду его заинтересованности.

При этом членами совета директоров общества принято решение вынести сделку, в которой имеется заинтересованность, на окончательное одобрение внеочередного общего собрания акционеров 27.08.2007.

Таким образом, на заседании совета директоров 27.07.2007 принято предварительное решение об одобрении сделок, окончательное же одобрение вынесено на решение общего собрания  акционеров общества.

Статьей 78 Закона об акционерных обществах предусмотрено, что балансовая стоимость активов общества определяется по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.

Как видно из бухгалтерского баланса ОАО «Вяземское карьероуправление» по состоянию на 30.06.2007и бухгалтерской справки от 28.01.2008, стоимость отчуждаемых долей в уставном капитале ООО «Парк-Отель «Вольские дачи» составила более 2 процентов балансовой стоимости активов общества (том 2, л.д. 92, том 7, л.д. 136-137).

При таких обстоятельствах в силу ч. 4 ст. 83 Закона об акционерных обществах и п. 16.6 устава ОАО «Вяземское карьероуправление» оспариваемые сделки должны быть одобрены именно общим собранием акционеров общества.

Между тем принятое на внеочередном общем собрании акционеров ОАО «Вяземское карьероуправление» 27.08.2007 решение об одобрении сделок с заинтересованностью не является  одобрением оспариваемых сделок, поскольку такое решение принято в отсутствие кворума, не имеет юридической силы и признано судебной коллегией недействительным.

В то же время одним из необходимых условий совершения сделки с заинтересованностью является определение советом директоров общества денежной оценки отчуждаемого