Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2010 по делу n А68-14429/09-825/13. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

.

   ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

 300041,  г. Тула,  ул. Староникитская,  д.1

     E-mail:20aas.arbitr.ru

     ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

23 декабря 2010 года

Дело №А68-14429/09-825/13

Резолютивная часть постановления объявлена 16 декабря 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 декабря 2010 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего                                 Тимашковой Е.Н.,

судей                                                                 Тиминской О.А.,  Еремичевой Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Гришиным И.В.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам Тульской области на решение Арбитражного суда Тульской области от 04 августа 2010 года по делу №А68-14429/09-825/13 (судья Петрухина Н.В.), принятое

по заявлению ЗАО «Тулатеплосеть»

к Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам Тульской области

о признании недействительным решения в части,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: Киселева Т.А. – представитель  (доверенность № от 07.09.2009),                     Сурова Л.К. – гл. бухгалтер  (доверенность №6069 от 14.10.10), 

от ответчика: Сизов А.В. – вед. спец-эксперт ю/о  (доверенность №02-04/08194 от 05.08.2009), Высогурская А.И. – зам. начальника отдела выездных проверок (доверенность №02-03/09671 от 25.10.2010), Артамонова Е.В. – специалист 1 разряда отдела выездных проверок (доверенность №02-03/09671),

УСТАНОВИЛ:

         закрытое акционерное общество «Тулатеплосеть» (далее – ЗАО «Тулатеплосеть», Общество) обратилось в Арбитражный  суд Тульской области  с  заявлением о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам Тульской области (далее – Инспекция, налоговый орган) от 23.09.2009 №18-Д в части:

1) п.1 привлечения ЗАО «Тулатеплосеть» к налоговой  ответственности, предусмотренной:

- п.1 ст.122 НК РФ в виде штрафа за неполную уплату налога на прибыль в сумме

430 183 руб.,  

- п.1 ст.122 НК РФ  в виде штрафа в сумме 187 115 руб.  за неполную уплату НДС;

2) п.2 начисления пени по состоянию на 23 сентября 2009 года:

- по налогу на прибыль организаций в сумме 133 459,51 руб., 

- по налогу на добавленную стоимость в сумме 154 481 руб., 

- по налогу на доходы физических лиц за несвоевременное перечисление НДФЛ в бюджет  в сумме 909 439,35 руб.,

3) п.3 об отражении в оспариваемой части сумм заниженных налогов, начисленных штрафов и пени в карточках расчетов с бюджетами;

4) п. 4 предложения  ЗАО «Тулатеплосеть»:

-  п. 4.1. уплатить  недоимку   по НДС в сумме 1 276 291 руб. 

- п. 4.2. представления заявления о зачете сумм налогов за счет переплаты в соответствии со ст.78 НК РФ в сумме 2 180 906 руб., в том числе:

- по налогу на прибыль организаций в сумме 2 150 915 руб., 

- по налогу на имущество организаций в суме 29 991 руб.,

- п. 4.4. уплатить штрафы, указанные в пункте 1 настоящего решения,  в соответствующей части,

- п. 4.5. уплатить пени, указанные в пункте 2 настоящего решения, в соответствующей части.

         Кроме того, заявитель просил снизить размер штрафных санкций за:

1)  неполную уплату налога на прибыль в случае удовлетворения требований ЗАО «Тулатеплосеть» по данному эпизоду – в неоспариваемой части в максимальном размере; 

2) неполную уплату единого социального налога – в максимальном размере;

3) неполное перечисление сумм налога на доходы физических лиц – в максимальном размере (с учетом уточнения).

         Решением Арбитражного суда Тульской области от 04.08.2010 заявленные требования удовлетворены в части признания недействительным решения от  23.09.2009 №18-Д о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в отношении:

1) п.1 привлечения  ЗАО  «Тулатеплосеть»  к  налоговой  ответственности, предусмотренной:

- п.1 ст.122 НК РФ за неполную  уплату налога на прибыль в виде штрафа в сумме 430183 руб., в том числе: в ФБ – 116 507 руб., в бюджет субъекта РФ – 313 676 руб.;

- п.1 ст.122 НК РФ за неполную уплату НДС в виде штрафа в сумме 187115 руб.;

2) п.2 начисления пеней по состоянию на 23 сентября 2009 года:

- по налогу на прибыль организаций в сумме 133459 руб. 51  коп., в том числе: в ФБ – 32 600 руб. 51 коп., в бюджет субъекта РФ – 100 859 руб.;   

-  по НДС в сумме 154481 руб.;

- по НДФЛ за несвоевременное перечисление налога в бюджет в сумме 909439 руб.35 коп.  

3) п. 4.1 предложения ЗАО «Тулатеплосеть» уплатить недоимку по НДС в сумме 1276. 291 руб.;

4) п. 4.2. предложения  ЗАО  «Тулатеплосеть»  представить  заявление  о  зачете сумм налогов за счет переплаты в соответствии со ст. 78 НК РФ в размере 2180906 руб., в том числе:

- по налогу на прибыль организаций в сумме 2 150 915 руб.;

- по налогу на имущество организаций в сумме 29991 руб.  

         Требования ЗАО «Тулатеплосеть» о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам Тульской области от 23.09.2009 №18-Д в части установленного размера штрафа за неполную уплату налога на прибыль, ЕСН, неполное перечисление  сумм НДФЛ на основании п.3  ст.114 НК РФ оставлены без рассмотрения.

В удовлетворении остальной части требований отказано.

        Не согласившись с судебным актом в части удовлетворенных требований по п.1.2.1, п.1.1.4, п.2.1, п.4.3, Инспекция обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит его в указанной части отменить, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального  права (с учетом уточнения жалобы (т.8, л.23).

        Согласно ч.5 ст.268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

        Поскольку Обществом не заявлены возражения, апелляционная инстанция проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части.

        Суд апелляционной инстанции, выслушав объяснения представителей сторон, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, полагает, что обжалуемое решение подлежит частичной отмене по следующим основаниям.

        Как следует из материалов дела, Межрайонной ИФНС России по  крупнейшим налогоплательщикам Тульской области  была  проведена  выездная  налоговая  проверка  ЗАО «Тулатеплосеть» по вопросу правильности  исчисления  и  своевременности  уплаты  (удержания, перечисления) налогов и сборов: НДС,  налога  на  прибыль  организаций,  налога  на  имущество  организаций, транспортного налога, земельного налога, налога на добычу полезных ископаемых, водного  налога, налога на доходы физических лиц, ЕСН и  страховых взносов на обязательное пенсионное  страхование  в РФ  за период  с 01.01.2007 по 31.12.2008. 

         В ходе выездной налоговой проверки установлена неполная уплата: налога на прибыль за 2007-2008г.г.  в сумме 4792043 руб., НДС за 2007–2008г.г. в сумме 1691992 руб., налога на имущество организаций за 2007-2008 г.г. в сумме 91743 руб., ЕСН за 2008г.  в  сумме  16 805  руб.,  страховых  взносов  на  обязательное пенсионное страхование за 2008г.  в сумме  8 925 руб., а  также  неудержание  и неперечисление налоговым агентом суммы НДФЛ за 2007-2008 г.г. - 9 503 руб. 

         По результатам рассмотрения материалов проверки 23.09.2009 начальником Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам Тульской области было вынесено решение №18-Д, согласно которому ЗАО  «Тулатеплосеть» привлечено к ответственности по п.1 ст.122 НК РФ:  за неполную уплату налога на прибыль в виде штрафа в сумме 958409 руб., за неполную  уплату НДС в виде штрафа в сумме 225198 руб., за неполную уплату ЕСН за 2008г. в виде штрафа в сумме 3022 руб., по ст.123 НК РФ за неполное перечисление НДФЛ, подлежащего удержанию и перечислению за 2007-2008г.г., в  виде  штрафа  в сумме 1 900  руб., начислены пени: по налогу на прибыль организаций в сумме 291 693 руб., по НДС в сумме 219 368 руб., по НДФЛ в сумме 911548,98 руб., по ЕСН в сумме 679,52 руб. и заявителю предложено: уплатить  недоимку  по  НДС в  сумме 1 691 992  руб., представить заявление о зачете сумм налогов за счет переплаты в соответствии со ст.78 НК РФ в сумме  4 838 839  руб.,   в  том  числе:  налог на прибыль  организаций в сумме 4 792 043 руб., налог на имущество организаций в  сумме 29 991 руб., ЕСН  за 2008 г. в сумме 16 805 руб.  

        ЗАО «Тулатеплоесть», не согласившись с указанным решением   Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам Тульской области, обратилось с апелляционной жалобой в Управление ФНС России по Тульской области. 

        Согласно решению Управления ФНС России по Тульской области №360-А  от

07.12.2009  решение  Межрайонной  ИФНС  России  по  крупнейшим налогоплательщикам Тульской области от 23.09.2009 №18-Д было изменено: 

        Пункт 1 резолютивной части оспариваемого решения изложен в  следующей редакции: привлечь ЗАО «Тулатеплосеть» к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст. 122 НК РФ, налог на прибыль организаций - штраф в сумме 941 289 руб.,  в т.ч. Федеральный бюджет – 254 932 руб., бюджет субъекта РФ – 686 357 руб.; п.1  ст.122 НК РФ налог на добавленную стоимость - штраф в сумме 187115 руб.; п.1 ст.122 НК РФ единый социальный налог - штраф в сумме 3022 руб., в т.ч.: ФБ – 2653 руб., ФСС – 0, ФФОМС – 177 руб., ТФОМС – 192 руб., итого: 1131426 руб., ст.123 НК РФ неполное перечисление НДФЛ, подлежащего  удержанию и перечислению за 2007-2008г.г., штраф в сумме 1900 руб., итого: 1900 руб. 

         Пункт 2 резолютивной части оспариваемого решения изложен в следующей редакции:

2. Начислить пени по состоянию на 23 сентября 2009 года:

1. Налог на прибыль организаций пени в сумме 284 697 руб., в т.ч.:

1.1.  Федеральный  бюджет,  установленный  срок  уплаты  28.03.2008, 28.03.2009 пени в сумме 77 285 руб.,              

1.2.  Бюджет  субъекта РФ,  установленный  срок  уплаты  28.03.2008, 28.03.2009 пени в сумме 207 412 руб.;

2. Налог на добавленную стоимость, установленный срок уплаты до 20 числа месяца, следующего за отчетным, пени в сумме 154 481 руб.;

3. Налог на имущество организаций, установленный  срок уплаты 30.03.2008, 30.03.2009 пени  - 0;

4.  Налог  на  доходы  физических  лиц,  не  позднее  дня,  следующего  за  днем фактического получения дохода, пени в сумме 911 548,98 руб., в т. ч.:

4.1. за несвоевременную уплату заниженного НДФЛ пени в сумме 2 109,63 руб., 

4.2. за несвоевременное перечисление НДФЛ в бюджет пени в сумме 909439,35 руб.;

5. Единый социальный налог не позднее 15 числа месяца, следующего за месяцем, за который уплачены авансовые платежи по налогу, пени в сумме  679,52 руб., в т.ч.:

5.1. ФБ – 624,18 руб., 

5.2. ФСС – 0

5.3. ФФОМС – 16,33 руб., 

5.4. ТФОМС – 39,01 руб. 

Итого: 1 351 406,5 руб. 

        Пункт  3.1. резолютивной части решения изложен в следующей редакции:

3.1. Уплатить недоимку:

1. Налог на добавленную стоимость 1 276 291 руб. 

        Пункт 4.2 резолютивной  части решения  изложен  в следующей редакции:

4.2. Представить  заявление  о  зачете  сумм  заниженных  налогов за счет переплаты в соответствии со ст. 78 НК РФ в размере 4 753 243 руб., в том числе:

1. Налог на прибыль организаций в сумме 4 706 447 руб., 

1.1.  Налог  на  прибыль  организаций,  зачисляемый  в Федеральный  бюджет  в сумме 1 274 664 руб., 

1.2. Налог на прибыль организаций, зачисляемый в бюджет субъекта РФ в сумме 3431783 руб.;

2. Налог на имущество организаций в сумме 29 991 руб., 

3. Единый социальный налог за 2008 г. в сумме 16 805 руб., в т.ч.:

3.1. ФБ в сумме 13 265 руб., 

3.2. ФСС в сумме 1 695 руб., 

3.3. ФФОМС в сумме 886 руб., 

3.4. ТФОМС в сумме 959 руб.  Итого: 4 753 243 руб. 

        В  остальной  части  решение  Межрайонной  ИФНС  России  по  крупнейшим налогоплательщикам Тульской области от 23.09.2009 №18-Д о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения оставлено без изменений.

        Общество, не согласившись с решением Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам Тульской области от 23.09.2009 №18-Д с учетом изменений, внесенных решением Управления ФНС  России  по  Тульской области  от  07.12.2009 №360-А,  считая  его незаконным  и нарушающим его права и интересы, обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением (с учетом уточнения).

        Рассматривая дело по существу, суд первой инстанции посчитал, что  заявленное налогоплательщиком требование подлежит частичному удовлетворению.

        Апелляционный суд может согласиться с таким выводом суда лишь в части.

        ООО «Строй-Лэнд» (доначисление НДС и налога на прибыль).

Основанием к доначислению налога на прибыль в сумме 1 652 501 руб.   явился вывод Инспекции о необоснованном принятии налогоплательщиком в расходы, связанные с производством и реализацией, затрат в сумме 6 885 420 руб. со стоимости работ, выполненных ООО «Строй-Лэнд».

 Объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций в соответствии со ст. 247 Кодекса признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибылью признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с положениями Кодекса.

В силу п. 1 ст. 252 Кодекса налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в ст. 270 Кодекса). Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных ст. 265 Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Расходы в силу п. 2 ст. 252 НК РФ в зависимости