Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.08.2010 по делу n А68-1040/10. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

в размере 27 850 руб. 41 коп. по акту от 07.12.09 № 13 и счету-фактуре от 07.12.09 № 276 на сумму 977 207 руб. 41 коп.

По дополнительному соглашению № 7 никакие требования не предъявляются.

Проверив расчет неустойки по перечисленным выше актам, счетам и счетам-фактурам к ним (оплата производится в течение 5 банковских дней с момента получения перечисленных документов), и установив, что неустойка составляет 1 041 395 руб. 55 коп., суд первой инстанции обоснованно взыскал ее в указанной сумме, отказав в остальной части требования.

При этом суд области правомерно исходил их следующего расчета, произведенного по счетам-фактурам:

№ 78 от 24.05.09 на сумму 564 943 руб. 61 коп, (акт от 24.05.09 № 1 к договору) оплата должна быть произведена 30.05.2009, просрочка за период с 31.05.2009 по 04.06.2009 (5 дней), неустойка - 1412 руб. 36 коп. ((564943,61 *0,05%)*5)); полностью оплачена поручением от 05.06.2009;

№ 79 от 24.05.09 на сумму 468 125 руб. (акт от 24.05.09 № 1 к доп.соглашению № 1) оплата должна быть произведена 30.05.2009, просрочка за период с 31.05.2009 по 04 06 2009 (5 дней), неустойка - 1 087 руб. 64 коп. ((468125*0,05%)*5));

частичная оплата поручением от 05.06.2009 в сумме 435 056 руб. 39 коп.,

неоплаченный остаток 33 068 руб. 61 коп. полностью оплачен поручением от 09.07 09.

Просрочка за период с 05.06.09 по 08.07.09 (34 дня), неустойка - 562 руб. 17 коп.

((33068,61/0,05%)*34));

№ 98 от 29.06.09 на сумму 156 598 руб. 44 коп, (акт от 29.06.09 № 2 к доп.соглашению № 1) оплата должна быть произведена 07.07.09, полная оплата 09.07.09, просрочка 1 день, неустойка - 78 руб. 30 коп. ((156598*0,05%)* 1));

№ 97 от 29.06.09 на сумму 1 080 125 руб. 25 коп, (акт от 29.06.09 № 2 к договору) оплата должна быть произведена 07.07.09, частичная оплата 09.07.09, просрочка 1 день, неустойка - 540 руб. 06 коп. ((1080125,25*0,05%)* 1)),

частичная оплата поручением от 09.07.09 в размере 1 047 056 руб. 64 коп.,

неоплаченный остаток 33 068 руб. 61 коп. полностью оплачен поручением от 03.08.09. Просрочка за период с 09.07.09 по 02.08.09 (25 дней), неустойка - 413 руб. 36 коп.;

№ 129 от 30.07.09 на сумму 443 203 руб. 13 коп, (акт от 30.07.09 № 4 к доп.соглашению № 1) оплачена полностью поручением от 03.08.09, просрочки нет;

№ 131 от 30.07.09 на сумму 615 357 руб. 75 коп, (акт № 3 от 30.07.09 к договору) оплачена полностью поручением от 03.08.09, просрочки нет;

№ 133 от 30.07.09 на сумму 3 623 919 руб. 44 коп, (акт от 29.07.09 № 1 к доп.соглашению № 2) оплата должна быть произведена 07.08.09. Поручением от 03.08.09 произведена оплата в сумме 2 500 000 руб., частично в размере 1 408 370 руб. 51 коп. погасившая эти работы. Неоплаченный остаток составил 2 215 548 руб. 93 коп. и полностью оплачен поручением от 02.09.09. Просрочка за период с 08.08.09 по 01.09.09 (25 дней), неустойка-27 694 руб. 36 коп. ((2 215 548, 93*0,05%)/25));

№ 134 от 31.07.09 на сумму 229 230 руб. 01 коп, (акт от 31.07.09 № 2 к доп.соглашению № 3) оплата должна быть произведена 10.08.09, оплата 02.09.09, просрочка за период с 11.08.09 по 01.09.09 (22 дня), неустойка - 2 521 руб. 53 коп. ((229 230,01 *0,05%)*22));

№ 152 от 21.08.09 на сумму 9 562 476 руб. 01 коп, (акт от 20.08.09 № 3 к доп.соглашению № 2) оплата должна быть произведена 29.08.09, частичная оплата 02.09.09, просрочка   с   30.08.09   по   01.09.09   (3   дня),   неустойка   -   14 343   руб.   71   коп. ((9 562 476,01 *0,05%)*3)),

частичная оплата поручением от 02.09.09 в размере 2 555 221 руб. 06 коп.,

неоплаченный остаток составляет 7007 254 руб. 95 коп., частичная оплата 18.09.09,

просрочка с 02.09.09  по  17.09.09 (16 дней), неустойка - 56 058 руб.  04 коп. ((7007254,95*0,05%)* 16));

частичная оплата поручением от 18.09.09 в сумме 1 000 000 руб.,

неоплаченный остаток составляет 6 007 254 руб. 95 коп., полностью оплачен 30.09.09, просрочка с  18.09.09 по 29.09.09 (12 дней), неустойка -    36 043 руб. 53 коп. ((6 007 254,95 *0,05%)/12));

№ 153 от 21.08.09 на сумму 2 592 666 руб. 89 коп, (акт от 21.08.09 № 4 к доп.соглашению № 5) оплата должна быть произведена 29.08.09, частичная оплата 30.09.09, просрочка  с  30.08.09  по  29.09.09  (31   день),  неустойка  - 40 186  руб.  34  коп. ((2 592 666,89*0,05%)*31)),

частичная оплата поручением от 30.09.09 в размере 267 745 руб. 05 коп.,

неоплаченный остаток на 30.09.09 составляет 2 324 921 руб. 84 коп., частично оплачен 13.10.09, просрочка с 30.09.09 по 12.10.09 (13 дней), неустойка - 15 111 руб. 99 коп. ((2 324 921,84*0,05%)* 13)),

частичная оплата поручением от 13.10.09 в сумме 2 000 000 руб.,

неоплаченный остаток на 13.10.09 составляет 324 921 руб. 84 коп., полностью оплачен 06.11.09, просрочка с 13.10.09 по 05.11.09 (24 дня), неустойка -   3 899 руб. 06 коп. ((324 921,84*0,05%)*24));

№ 186 от 08.09.09 на сумму 116 696 руб. 75 коп, (акт от 08.09.09 № 5 к доп.соглашению № 2) оплата должна быть произведена 16.09.09, оплачено полностью 06.11.09, просрочка с 17.09.09 по 05.11.09 (50 дней), неустойка - 2 917 руб. 42 коп. ((116 696,75*0,05%)*50));

№ 189 от 14.09.09 на сумму 7 618 620 руб. 31 коп, (акт от 14.09.09 № 6 к доп.соглашениям №№ 5 и 6) оплата должна быть произведена 22.09.09, частично оплачено 06.11.09, просрочка с 23.09.09 по 05.11.09 (44 дня), неустойка - 167 609 руб. 65 коп. ((7 618 620,31*0,05%)*44)), частичная оплата поручением от 06.11.09 в сумме 1 175 078 руб. 16 коп., неоплаченный остаток на 06.11.09 составляет 6 443 542 руб. 15 коп., частичная оплата 25.12.09, просрочка с 06.11.09 по 24.12.09 (49 дней), неустойка - 157 866 руб. 78 коп. ((6 443 542,15*0,05%)/49)),

частичная оплата поручением от 06.11.09 в сумме 1 175 078 руб. 16 коп., неоплаченный остаток на 25.12.09 составляет 5 443 542 руб. 15 коп. не оплачен, просрочка с 25.12.09 по  10.02.2010 (48 дней), неустойка - 130 645 руб. 01 коп. ((5 443 542,15*0,05%)*48));

№ 193 от 16.09.09 на сумму 74 930 руб. 32 коп, (акт от 16.09.09 № 7 к доп.соглашению № 5) оплата должна быть произведена 24.09.09, не оплачен, просрочка с 25.09.09 по 10.02.2010 (139 дней), неустойка - 5 207 руб. 66 коп. ((74 930,32*0,05%)/139));

№ 197 от 17.09.09 на сумму 30 537 руб. 42 коп, (акт от 19.09.09 № 8 к доп.соглашению № 6) оплата должна быть произведена не позднее 25.09.09, не оплачен, просрочка с 26.09.09 по 10.02.2010 (138 дней), неустойка - 2 107 руб. 08 коп. ((30 537,42*0,05%)/138));

№ 226 от 19.10.09 на сумму 7 077160 руб. 45 коп, (акт от 19.10.09 № 9 к доп.соглашению № 6) оплата должна быть произведена не позднее 27.10.09, не оплачен, просрочка с 28.10.09 по 10.02.2010 (106 дней), неустойка - 375089 руб. 50 коп. ((7 077 160,45*0,05%)/106)).

Суд области обоснованно отклонил довод заказчика о несоразмерности неустойки последствиям нарушенного обязательства и необходимости применения ст. 333 ГК РФ ввиду следующего.

Как усматривается из материалов дела, неустойка, установленная договором подряда составляет 0,05% за каждый день просрочки или 18,25% годовых, что соответствует ставкам по кредитам, установленным банками.

Таким образом, оснований считать размер неустойки завышенным у суда не имеется.

Отказывая в удовлетворении требования о взыскании процентов по заключенному договору и дополнительным соглашениям №№ 1, 2, 3, 5 и 6 в размере 516 608 руб. 72 коп. (529 961,66-13 352,94), суд области правомерно исходил из того, что указанная мера фактически является второй мерой ответственности за несвоевременную оплату. Применение двух мер ответственности за одно нарушение запрещено законом.

В части требования о взыскании процентов в размере 13 352 руб. 94 коп. по акту работ от 07.12.09 № 13 на сумму 977 207 руб. 41 коп., выполненных на основании, признанного незаключенным, дополнительного соглашения от 05.11.2009 № 8, за период с 16.12.09 по 10.02.2010, суд области обоснованно произвел их взыскание в соответствии со ст. 1107 ГК РФ, предусматривающей начисление процентов по ст. 395 ГК РФ на сумму неосновательного денежного обогащения.

Проверив расчет и установив, что подрядчик ошибся в подсчете количества дней, просрочка составляет 56 дней, а проценты - 13 300 руб. 88 коп. ((977207,41:360)*8,75%)*56)), суд первой инстанции обоснованно взыскал их в указанной сумме, отказав в остальной части требования.

По встречному иску заказчик просил взыскать с подрядчика долг в сумме 9 871 654 руб. 12 коп., который состоит из задолженности за поставленное им дизельное топливо в сумме 143 617 руб. 33 коп., асфальтобетонную смесь в сумме 28 887 руб. 46 коп. и песок в сумме 9 699 149 руб. 33 коп.

При этом заказчик ссылался на накладные (т. 1 л.д. 125-130, т. 2 л.д. 22-25).

Подрядчик подтвердил факт получения дизтоплива на сумму 143 617 руб. 33 коп. и асфальтобетонной смеси на сумму 4 027 640 руб. 24 коп., частичную оплату и наличие долга в сумме 172 504 руб. 79 коп.

Вместе с тем, подрядчик оспаривал наличие задолженности перед заказчиком за песок, т.к. последний был передан в рамках договора подряда от 22.04.09 № 17, предусматривающего выполнение работ из материалов заказчика.

Проверяя доводы сторон по встречному иску, суд области правомерно установил, что подрядчик получил от заказчика дизельное топливо на сумму 143 617 руб. 33 коп. по накладным от 30.06.2009 № 163 в количестве 4468 л на сумму 77765 руб. 54 коп., от 31.07.09 № 185 в количестве 2240 л на сумму 39 648 руб., от 31.08.09 № 265 в количестве 1460 л на сумму 26 203 руб. 79 коп.

По накладной от 31.10.08 № 249 им была получена асфальтобетонная смесь в количестве 1770,70 т на сумму 4 027 640 руб. 24 коп.

Платежными поручениями от 22.09.2008 № 766 на сумму 2 300 000 руб., от 23.09.2008 № 769 на сумму 796 039 руб. 20 коп., от 23.09.08 № 770 на сумму 486 535 руб. 99 коп. и от 25.09.08 № 773 на сумму 416 177 руб. 59 коп. подтверждена оплата за асфальтобетон в размере 3 998 752 руб. 78 коп. и долг в сумме 28 887 руб. 46 коп., а также задолженность за полученное дизтопливо в размере 143 617 руб. 33 коп.

Следовательно, задолженность за дизтопливо и асфальтобетон составляет 172 504 руб. 79 коп.

Судом области обоснованно установлено, что договор купли-продажи стороны не заключали, но по указанным выше накладным на дизельное топливо и асфальтобетонную смесь товар был получен, что сторонами признается. Этими документами согласовано наименование товара, количество, цена.

В силу статьи 9 Федерального закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами, служащими первичными учетными документами, в соответствии с которыми ведется бухгалтерский учет.

В соответствии с Положением по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ, утвержденным приказом Минфина РФ от 29.07.1998 № 34-н (с последующими изменениями), основным первичным документом, на основании которого проводятся хозяйственные операции и ведется бухгалтерский учет, является товарно-транспортная накладная, содержащая специальные реквизиты.

Первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации.

В соответствии с постановлением Госкомстата России от 30.10.1997 № 71а «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты, основных средств и нематериальных активов, материалов, малоценных и быстроизнашивающихся предметов, работ в капитальном строительстве», как унифицированная форма первичной учетной документации по учету труда и его оплаты, основных средств и нематериальных активов, материалов, малоценных и быстроизнашивающихся предметов утверждена типовая межотраслевая форма М-15 «Накладная на отпуск материалов на сторону».

Согласно названному постановлению накладная формы М-15 применяется, в том числе, для отпуска материальных ценностей сторонним организациям на основании договоров и других документов.

Накладные на получение дизельного топлива и асфальтобетона составлены в соответствии с данным постановлением Госкомстата России и содержит все необходимые сведения, позволяющие квалифицировать отношения между сторонами как разовые сделки купли-продажи.

В силу ст. 454 ГК РФ по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Согласно ст. 458 ГК РФ момент исполнения обязанности продавца по передаче товара определяется моментом вручения товара покупателю или указанному им лицу либо моментом предоставления товара в распоряжение покупателя, если иное не предусмотрено договором сторон.

Покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено ГК РФ, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства.

Таким образом, установив факт передачи заказчиком дизтоплива и асфальтобетона, частичную оплату и наличие долга за данный товар, суд первой инстанции по праву взыскал долг в сумме 172 504 руб. 79 коп.

Отказывая заказчику в удовлетворении требования о взыскании долга за песок в размере 9 699 149 руб. 33 коп., суд области обоснованно исходил из следующего.

Предмет договора подряда определен, как выполнение по заданию заказчика и из материалов заказчика работ по укладке асфальтобетонной смеси толщиной 7 см. на объекте: Автомобильная дорога М-4 км 225,6- км 414,7 на участке обхода г. Ефремова (км 287,8- км 321,3) в Тульской области (пусковой комплекс № 6с: 1-ая и 2-ая очередь).

Пункт 1 дополнительных соглашений определяет их предмет, как выполнение по заданию Заказчика работ на объекте: Автомобильная дорога М-4 «Дон» км 225,6- км 414,7 на участке обхода г. Ефремова (км 287,8- км 321,3) в Тульской области в соответствии с Ведомостью объемов и стоимости.

Одновременно пункт 4 соглашений содержит условие о том, что во всем остальном, что не предусмотрено соглашением, действуют условия договора от 22.04.09 № 17.

С учетом изложенного суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что фраза «выполнение по заданию заказчика и из материалов заказчика», согласованная сторонами в договоре подряда относится и к песку, что соответствует положениям ст. 745 ГК РФ, допускающую обязанность заказчика по обеспечению строительства материалами, если это предусмотрено договором строительного подряда.

Судом области правомерно установлено, что песчаный грунт в количестве 65 186 м3 и песок в количестве 18 017 м3 были получены подрядчиком от заказчика по накладным за июль-октябрь 2009 года (т. 2 л.д. 22-25).

Как было указано выше, накладные должны соответствовать установленным Госкомстатом России унифицированным формам.

Документы,