Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.07.2010 по делу n А68-7645/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041,  г. Тула,  ул. Староникитская, д.1

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

23 июля 2010 года

                                           Дело № А68-7645/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 16 июля 2010 года

Постановление в полном объеме изготовлено   23 июля 2010 года

Двадцатый арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего       Токаревой М.В.,

судей                                        Дайнеко М.М., Сентюриной И.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Андреевой Е.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер – 20АП-2386/2010) Харьковой Валерии Валентиновны, г.Щекино Тульской области, Волковой Раисы Дмитриевны, г.Щекино Тульской области, на решение Арбитражного суда Тульской области от 09 апреля 2010 года по делу № А68-7645/2009 (судья Тажеева Л.В.), принятое по исковому заявлению Харьковой Валерии Валентиновны, г.Щекино Тульской области, Волковой Раисы Дмитриевны, г.Щекино Тульской области, Иохим Антонины Михайловны, г.Щекино Тульской области, к открытому акционерному обществу «Щекиноазот», пос.Первомайский Щекинского района Тульской области, к закрытому акционерному обществу «Нитро Индастрис», г.Тула, к обществу с ограниченной ответственностью «Стандарт-Оценка», г.Тула, об обязании признать несоответствующими закону выводы независимого оценщика, взыскании убытков, обязании провести оценку акций в соответствии с законом,

            при участии в судебном заседании (до перерыва):

от истцов: Харьковой В.В., паспорт; Волковой Р.Д., паспорт; от Иохим А.М.: не явился, извещен судом надлежащим образом;

от ответчиков:

от ОАО «Щекиноазот»: Басова И.Н., представителя, доверенность №53 от 13.04.2010;

от ЗАО «Нитро Индастрис»: Фаустова Д.Ю., ген. директора, протокол №1 от 23.03.2006;

от ООО «Стандарт-Оценка»: Богомолова М.В., ген. директора, приказ №3-08 от 15.08.2008;

            при участии в судебном заседании (после перерыва):

от истцов:

Харьковой В.В., паспорт; Волковой Р.Д.; от Иохим А.М.: не явился, извещен судом надлежащим образом;

от ответчиков:

от ОАО «Щекиноазот»: не явился, извещен судом надлежащим образом;

от ЗАО «Нитро Индастрис»: Фаустова Д.Ю., ген. директора, протокол №1 от 23.03.2006;

от ООО «Стандарт-Оценка»: Богомолова М.В., ген. директора, приказ №3-08 от 15.08.2008,

установил:

Харькова Валерия Валентиновна, Волкова Раиса Дмитриевна, Иохим Антонина Михайловна (далее  - истцы), г.Щекино Тульской области, обратились в Арбитражный суд Тульской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу «Щекиноазот» (далее – ОАО «Щекиноазот»), пос.Первомайский Щекинского района Тульской области, к закрытому акционерному обществу «Нитро Индастрис» (далее – ЗАО «Нитро Индастрис»), г.Тула, об обязании признать несоответствующими закону выводы независимого оценщика общества с ограниченной ответственностью «Стандарт-Оценка», г.Тула, обязании выкупить акции по 3 500 руб., обязании произвести оценку акций в соответствии с законом по состоянию на 01.08.2009.

До рассмотрения спора по существу истцы, в порядке статьи                               49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, помимо первоначальных требований, просили взыскать в их пользу убытки, в том числе в пользу Иохим А.М. – 730 000 руб. (включая стоимость акций умершего                 Иохим Е.М., наследницей которого она является), в пользу Харьковой В.В. – 84 680 руб. и 48 180 руб. стоимости акций умершего Харькова В.В., наследницей которого она является, в пользу Волковой Р.Д. – 35 040 руб. Судом уточнения приняты.

В порядке статьи 46 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве соответчика с согласия истцов привлечено общество с ограниченной ответственностью «Стандарт-Оценка» (далее – ООО «Стандарт-Оценка»), г.Тула.

Решением Арбитражного суда Тульской области от 09 апреля 2010 года (судья Тажеева Л.Д.) прекращено производство по исковым требованиям об обязании признать не соответствующими закону выводы независимого оценщика ООО «Стандарт-Оценка». В удовлетворении остальных исковых требований отказано (т.6, л.д. 126-137).

Не согласившись с такой позицией арбитражного суда области,                       Харькова В.В., Волкова Р.Д. обратились в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой. 

В обоснование своих доводов заявители ссылаются на нарушение порядка определения цены акций ОАО «Щекиноазот», что установлено судебными актами Арбитражного суда г.Москвы и Девятого арбитражного апелляционного суда. Указывают на отсутствие экспертного заключения саморегулируемой организации оценщиков о соответствии отчета об оценке №150/2 от 01.04.2008, выполненного ООО «Стандарт-Оценка». Настаивают на необоснованном отклонении судом ходатайства о назначении повторной экспертизы, полагая, что ее оплата должна производиться за счет средств федерального бюджета.

Ответчик - ОАО «Щекиноазот» представило письменные возражения на апелляционную жалобу по основаниям, изложенным в отзыве. Указывает, что истцами пропущен срок исковой давности по требованию о взыскании убытков, поскольку о списании акций с их лицевых счетов они узнали в октябре 2008 года. Ссылается на отсутствие оснований для восстановления пропущенного срока исковой давности, поскольку истцы не представили доказательства уважительности причин пропуска срока. Полагая законным и обоснованным обжалуемый судебный акт, просит оставить его без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Ответчик - ООО «Стандарт-Оценка» также не согласился с доводами апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве. Считает, что он не может нести ответственность за убытки, которые заявлены истцами в связи с выкупом акций, так как ООО «Стандарт-Оценка» не являлось акционером                ОАО «Щекиноазот» и не направляло никаких требований о выкупе акций. Обращает внимание, что отчет №150/2 от 01.04.2008 был подготовлен в соответствии с договором на проведение оценки от 25.10.2007 и техническим заданием на оценку по заказу  ЗАО «Нитро Индастрис». Указывает, что соответствие отчета требованиям законодательства подтверждается экспертным заключением.

В судебном заседании апелляционной инстанции истцы - Харькова В.В., Волкова Р.Д., представители ответчиков поддержали свои позиции, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее соответственно.

В судебном заседании апелляционной инстанции 13.07.2010 в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации был объявлен перерыв до 16.07.2010.

После перерыва истец - Иохим А.М. и ответчик - ОАО «Щекиноазот», извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения жалобы, в судебное заседание апелляционной инстанции своих представителей не направили.

Дело рассматривалось в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены апелляционной инстанцией в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, выслушав мнение истцов - Харьковой В.В., Волковой Р.Д. и представителей ответчиков, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены или изменения судебного акта в силу следующего.

Как следует из материалов дела, ЗАО «Нитро Индастрис», являясь акционером ОАО «Щекиноазот», владевшим по состоянию на 01.07.2006 90,4 % обыкновенных именных акций, приобрело 26.05.2008 на основании добровольного предложения еще более 7 % акций, став владельцем 97,81 % акций.

15.07.2008 ЗАО «Нитро Индастрис», владеющий  97,81 % обыкновенных именных акций, направило в Федеральную службу по финансовым рынкам требование о выкупе ценных бумаг ОАО «Щекиноазот» (т.2, л.д. 31-41).

В соответствии с отчетом ООО «Стандарт-Оценка» №150/2 от 01.04.2008 рыночная стоимость одной обыкновенной именной акции ОАО «Щекиноазот» по состоянию на 01.01.2008 составляет 216 руб. Указанный отчет составлен на основании договора №150/02-2007 от 25.10.2007 на проведение оценки имущества, заключенного ЗАО «Нитро Индастрис» (заказчик) и ООО «Стандарт-Оценка» (оценщик), и заданием на оценку, являющимся приложением к договору (т.1, л.д. 220-221).

Согласно экспертному заключению Экспертного совета МСНО –                          НП «Общество профессиональных экспертов и оценщиков» указанный отчет соответствует требованиям законодательства об оценочной деятельности и договора на проведение оценки. Расчет выполнен в соответствии с изложенной методикой определения стоимости (т.1, л.д. 216-219).

Впоследствии ЗАО «Нитро-Индастрис» направило ОАО «Щекиноазот» требование о выкупе ценных бумаг ОАО «Щекиноазот» по цене 216 руб. за 1 обыкновенную акцию, которое было рассмотрено 31.07.2008 на заседании совета директоров ОАО «Щекиноазот». Так, в соответствии с протоколом заседания Совета директоров ОАО «Щекиноазот» от 31.07.2008 на заседании было принято решение об утверждении резолюции Совета директоров общества в отношении требования о выкупе ценных бумаг, полученного от  ЗАО «Нитро-Индастрис». При этом в указанной резолюции генеральному директору общества поручено направить акционерам ОАО «Щекиноазот» и опубликовать в газете «Тульские известия» полученное от ЗАО «Нитро-Индастрис» требование о выкупе ценных бумаг с резолютивной частью отчета независимого оценщика и копией резолюции Совета директоров (т.2, л.д. 42-43).

В этот же день ОАО «Щекиноазот» вышеуказанные документы были направлены посредством почтовой связи акционерам, а требование ЗАО «Нитро-Индастрис» о выкупе ценных бумаг ОАО «Щекиноазот» было опубликовано в газете «Тульские известия» №150-151 от 01.08.2008 (т.2, л.д. 44-46).

07.10.2008 нотариусом г.Тулы Каримовой О.И. приняты в депозит от                ЗАО «Нитро-Индастрис» денежные средства за выкупаемые ценные бумаги              ОАО «Щекиноазот» для передачи владельцам ценных бумаг, в том числе Харьковой В.В. – 25 056 руб., Харькову В.В.- 14 256 руб., Иохим A.M. –                    38 880 руб., Иохим Е.М. – 177 120 руб., Волковой Р.Д. – 10 368 руб. Данные обстоятельства подтверждаются справкой нотариуса №637 от 07.10.2008 (т.2, л.д. 1-6).

13.10.2008 регистратор ОАО «Щекиноазот» - ОАО «Регистратор Р.О.С.Т.» списал с лицевых счетов истцов принадлежавшие им акции ОАО «Щекиноазот», а именно: с лицевого счета Харьковой В.В. - 116 обыкновенных акций,              Харькова В.В. - 66 обыкновенных акций, Иохим Е.М. - 820 обыкновенных акций, Иохим A.M. - 180 обыкновенных акций, Волковой Р.Д. - 48 обыкновенных акций, зачислив их на лицевой счет ЗАО «Нитро-Индастрис». Акционерам были направлены уведомления о выполнении совершенных операций в реестре                                    ОАО «Щекиноазот» (т.1, л.д. 37-42).

25.07.2008 Федеральной службой по финансовым рынкам вынесено             ЗАО «Нитро-Индастрис» предписание №08-АС-03/15907 о приведении требований ЗАО «Нитро-Индастрис» о выкупе ценных бумаг ОАО «Щекиноазот» в соответствие с требованиями законодательства Российской Федерации, в котором указано, что цена выкупаемых ценных бумаг не может быть ниже стоимости определенной независимым оценщиком в отчете об оценке ценных бумаг и подтвержденной саморегулируемой организацией оценщиков при проведении экспертизы отчета. При оценке рыночной стоимости одной акции она должна оцениваться в 100%-ом пакете, либо вне зависимости от размера пакета. При этом цена не подлежит корректировке на миноритарный характер выкупаемого пакета ценных бумаг. Представленный в Федеральную службу по финансовым рынкам отчет об оценке рыночной стоимости одной акции не соответствует требованиям законодательства. При этом Федеральная служба по финансовым рынкам обязала ЗАО «Нитро-Индастрис» в течение 15 дней с даты получения предписания представить отчет о его исполнении (т.6, л.д. 100).

В соответствии с предписанием Федеральной службы по финансовым рынкам №08-АС-03/15910 от 25.07.2008, адресованным ОАО «Регистратор Р.О.С.Т.», последнему запрещено проводить операции, связанные с процедурой выкупа ценных бумаг по лицевым счетам в реестре акционеров ОАО «Щекиноазот». Указанные предписания были направлены ЗАО «Нитро-Индастрис» и ОАО «Регистратор Р.О.С.Т.» 28.07.2008 и получены ими, что подтверждается представленными в материалы дела копиями почтовых уведомлений о вручении (т.6, л.д. 3, 6).

Получив указанные предписания, ЗАО «Нитро-Индастрис» оспорило их в Арбитражном суде г. Москвы. Так, решением Арбитражного суда г. Москвы от 03.10.2008 по делу №А40-53931/08-72-505 было удовлетворено заявление                ЗАО «Нитро-Индастрис» о признании недействительным предписания Федеральной службы по финансовым рынкам №08-ЛС-03/15907 от 25.07.2008 о приведении требований ЗАО «Нитро-Индастрис» о выкупе ценных бумаг ОАО «Щекиноазот» в соответствие с требованиями законодательства Российской Федерации» и предписания Федеральной службы по финансовым рынкам от 25.07.2008 № 08-АС-03/15910.

06.10.2008 ЗАО «Нитро-Индастрис» получило по указанному решению исполнительный лист, после чего, как указано выше, акции были списаны с лицевых счетов акционеров в реестре акционеров.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2008 решение Арбитражного суда г.Москвы от 03.10.2008 было оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от  10.04.2009 по делу № А40-53931/08-72-505 решение Арбитражного суда г. Москвы и постановление от 09.12.2008 Девятого арбитражного апелляционного суда были отменены, дело направлено на новое рассмотрение в арбитражный суд г. Москвы.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 12.08.2009 по делу № А40-53931/08-72-505 в удовлетворении требований ЗАО «Нитро-Индастрис» о признании недействительными предписаний Федеральной службы по финансовым рынкам от 25.07.2008 № 08-АС-03/15907 и № 08-АС-03/15910 отказано.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.11.2009 решение Арбитражного суда г.Москвы по делу № А40-53931/08-72-505 было оставлено без изменения. При этом судом было установлено, что с учетом исключительно миноритарного пакета акций оценщик снижает итоговую стоимость одной обыкновенной акции на 70,5%. При покупке неконтрольной доли в оцениваемой компании в обычных рыночных условиях цена подлежит корректировке