Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.07.2010 по делу n А23-6167/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

области», подлежат  удовлетворению ввиду следующего.

В ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции указанные нарушения устранены и суду представлены соответствующие документы.

Суд, исследовав и оценив указанные документы по правилам ст. 71 АПК РФ  полагает, что они отвечают требованиям гл. 21 НК РФ, следствие чего могут служить основанием для представления вычета по НДС.

 Таким образом, суд апелляционной инстанции полагает, что доначисление НДС по данному эпизоду произведено Инспекцией неправомерно. При этом суд отмечет, что возражений по данному эпизоду в апелляционной инстанции Инспекций не заявлено.

Требования заявителя в части доначисления НДС, связанного с применением налоговых вычетов по счету-фактуре от 28.02.2005 № 27 от ОАО «Деметра», согласно  которому морковохранилище поставлено на учет в марте 2005 года, однако налоговый вычет, в нарушение п. 5 ст. 172 НК РФ, заявлен Обществом в феврале 2005 года, также подлежат удовлетворению.

Данный счет-фактура отражен в книге покупок за март 2005 года после произведенного взаимозачета с ОАО «Деметра» и постановки 01.03.2005 здания на балансовый учет, в связи с чем вывод инспекции о неправомерности возмещения соответствующей суммы НДС в феврале не обоснован. При этом суд отмечет, что возражений по данному эпизоду в апелляционной инстанции Инспекций не заявлено.

По мнению суда апелляционной инстанции, налоговым органом также правомерно доначислен Обществу акциз по эпизоду, связанному с возвратом алкогольной продукции.

Как следует из материалов налоговой проверки, Обществом необоснованно заявлен к вычету акциз в отношении продукции, возвращенной им для перемаркировки производителю алкогольной продукции.

В соответствии с п. 1 и п. 8 ст. 200, п. 8 ст. 201 Налогового кодекса РФ налогоплательщик имеет право уменьшить сумму акциза по подакцизным товарам, определенную в соответствии со ст. 194 НК Российской Федерации, на установленные данной статьей налоговые вычеты.

В силу п. 5 ст. 200 Налогового кодекса РФ вычетам подлежат суммы акциза, уплаченные налогоплательщиком в случае возврата покупателем подакцизных товаров или отказа от них.

В соответствии с п. 5 ст. 201 Налогового кодекса РФ вычеты сумм акциза, указанные в п. 5 ст. 200 Кодекса производятся в полном объеме после отражения в учете соответствующих операций по корректировке в связи с возвратом товаров или отказом от товаров, но не позднее одного года с момента возврата этих товаров или отказа от этих товаров.

Согласно ст. 1 Федерального закона от 31.12.2005 г. N 209-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О внесении изменений в Федеральный закон "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" и о признании утратившими силу отдельных положений Федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" оборот (за исключением ввоза на таможенную территорию Российской Федерации) алкогольной продукции, маркированной по 31 декабря 2005 включительно в установленном порядке, допускается по 30 июня 2006 включительно.

Требования к образцам марок и порядок маркировки были установлены Постановлением Правительства Российской Федерации от 21.12.2005 г. N 785 "О маркировке алкогольной продукции федеральными специальными марками".

При этом согласно п. 8 указанного Постановления Федеральной налоговой службе до 10 января 2006 г. следовало обеспечить проведение инвентаризации остатков алкогольной продукции в оптовых организациях, учредивших акцизные склады, по состоянию на 31 декабря 2005 года.

Согласно п. 1 ст. 3 Федерального закона от 21.07.2005 г. N 107-ФЗ "О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых положений законодательных актов РФ" оптовые организации, учредившие акцизные склады до 01.01.2006 г. и осуществляющие с 01.01.2006 г. реализацию алкогольной продукции с объемной долей этилового спирта свыше 9%, поступившей на акцизные склады этих организаций до 01.01.2006 г. и (или) отгруженной в их адрес до указанной даты, признаются налогоплательщиками акцизов.

В случае возврата до 30.06.2006 г. покупателями оптовым организациям алкогольной продукции, маркированной до 31.12.2005 г., оптовые организации имели право на вычет уплаченных сумм акцизов. При этом вычет производится в пределах остатков алкогольной продукции, числившихся у оптовых организациях на 01.01.2006 г., и (или) отгруженных в их адрес до указанной даты, подтвержденных данными инвентаризации, предусмотренной п. 8 Постановления Правительства РФ от 21.12.2005 г. N 785 "О маркировке алкогольной продукции федеральными специальными марками" при условии расторжения соответствующих договоров, отражения в учете соответствующих операций по корректировке в связи с возвратом товаров.

Из приведенных норм следует, что вычеты сумм акциза по возвращенным покупателем подакцизным товарам производятся при наличии фактической уплаты налогоплательщиком сумм акциза в бюджет, оплаты покупателем подакцизных товаров, возврата покупателем подакцизных товаров налогоплательщику по цене, включающей акциз, отражения в учете операций по корректировке в связи с возвратом товаров.

Вместе с тем, документальных доказательств указанных обстоятельств суду не представлено.

В частности, налогоплательщиком не представлены счета-фактуры, выставленные покупателями алкогольной продукции, подтверждающие уплату налогоплательщиком акциза в составе стоимости реализованной продукции,  а также доказательства возврата покупателем подакцизных товаров налогоплательщику по цене, включающей акциз.

 Довод заявителя о подтверждении наличия алкогольной продукции актом инвентаризации № 1 по состоянию на 03.07.2006, судом отклоняется, поскольку само по себе проведение инвентаризации, при отсутствии доказанности  указанных выше обстоятельств, не свидетельствует о возникновении у налогоплательщика права на налоговый вычет.

  Позиция же налогоплательщика, заключающаяся  в том, что он имеет право на вычет при возврате подакцизных товаров производителю не основана на положениях налогового законодательства, которое предусматривает право на вычет только в случаях возврата  алкогольной продукции налогоплательщику от покупателей, но не в случае возврата налогоплательщиком продукции ее производителю.

На основании изложенного, заявленные Обществом требования об отмене решения в части уменьшения предъявленных к возмещению в завышенных размерах акцизов в сумме 828345 руб. и предложения уплатить пени в сумме 310512 руб. 30 коп. необоснованны и удовлетворению не подлежат.

Требования заявителя в части доначисления НДС, связанного с применением налоговых вычетов в  переходный период, подлежат удовлетворению ввиду следующего.

 Как следует из материалов налоговой проверки,  до 01.01.2006 Общество определяло выручку в целях налогообложения налога на добавленную стоимость по мере поступления денежных средств.

С 01.01.2006 согласно п. 1 ст. 167 НК РФ момент определения налоговой базы был установлен, как наиболее ранняя из дат - отгрузки (передачи) товаров или день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров.

Акты инвентаризации дебиторской и кредиторской задолженности, а также оборотно-сальдовые ведомости    по счетам  19.1,  19.3, 62, 60, 76.Н.1   Обществом не представлены. НДС по кредиторской задолженности, согласно книгам покупок за 2006 год, составляет в сумме 662 681 руб.

Документальных доказательств, подтверждающих фактическую уплату НДС Обществом не представлено, в связи с чем налоговым органом сделан вывод о неправомерном завышении налоговых вычетов за 2006 год в размере 662 681 руб.

В соответствии с п. 1 ст. 2 Федерального закона от 22.07.2005 № 119-ФЗ «О внесении изменений в главу 21 части второй Налогового кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений актов законодательства Российской Федерации о налогах и сборах» по состоянию на 01.01.2006 налогоплательщики налога на добавленную стоимость обязаны провести инвентаризацию дебиторской и кредиторской задолженностей по состоянию на 31.12.2005 включительно. По результатам инвентаризации определяются дебиторская задолженность за реализованные, но не оплаченные товары (работы, услуги), имущественные права, операции по реализации (передаче) которых признаются объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ, и кредиторская задолженность за неоплаченные товары (работы, услуги), имущественные права, принятые к учету до 01.01.2006, в составе которой имеются суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные к оплате продавцами товаров (работ, услуг) и имущественных прав и подлежащие налоговому вычету в соответствии с главой 21 НК РФ.

Налогоплательщики налога на добавленную стоимость, определяющие до вступления в силу настоящего Федерального закона момент определения налоговой базы как день оплаты, включают в налоговую базу денежные средства, поступившие до 01.01.2008 в счет погашения задолженности, указанной в ч. 1 настоящей статьи (п. 2 ст. 2 Федерального закона от 22.07.2005 № 119-ФЗ).

Пунктом 8 статьи 2 Федерального закона от 22.07.2005 № 119-ФЗ установлено, что налогоплательщики налога на добавленную стоимость, указанные в ч. 2 настоящей статьи, по товарам (работам, услугам), включая основные средства и нематериальные активы, имущественным правам, принятым на учет до вступления в силу настоящего Федерального закона, производят налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 НК РФ, в порядке, установленном ст. 172 НК РФ, при наличии документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога на добавленную стоимость.

ООО «АТОН» в книгах покупок за 2006 год отражена сумма НДС в составе кредиторской задолженности в размере 662 681 руб., в том числе:

- за январь - 219 762 руб.;

- за февраль - 213 184 руб.;

- за март - 162 312 руб.;

- за май - 45 827 руб.;

- за июнь - 21 596 руб.

В ходе рассмотрения материалов налоговой проверки, Обществом  представлена справка о кредиторской задолженности по состоянию на 31.12.2005 и справка по анализу показателей деклараций налогоплательщика по НДС (в   сопоставлении   с   данными  об   инвентаризации   дебиторской   и   кредиторской задолженности по НДС) за 2006 год в сопоставлении с аналогичными данными деклараций по НДС за 2005 год.

По справке о кредиторской задолженности сумма кредиторской задолженности составляет 641 832 руб. 40 коп., что есть на 20848 руб. 60 коп. меньше, чем заявлено в налоговые вычеты за январь, февраль, март, май, июнь 2006 года.

Как следует из указанных справок,  Обществом в 2005 году применялась учетная политика «по отгрузке».

В соответствии с п. 10 ст. 2 Федерального закона от 22.07.2005 № 119-ФЗ налогоплательщики налога на добавленную стоимость, определяющие до вступления в силу настоящего Федерального закона момент определения налоговой базы как день отгрузки, производят вычеты сумм налога, не оплаченных при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав, которые были приняты ими к учету до 01.01.2006, в первом полугодии 2006 года равными долями.

Если сумма НДС по товарам (работам, услугам), принятым к учету до 01.01.2006, уплаченная налогоплательщиком в соответствующим налоговом периоде первого полугодия 2006 года, превысит сумму НДС, подлежащую вычету в соответствии с п. 10 ст. 2 Федерального закона от 22.07.2005 № 119-ФЗ, то налогоплательщик вправе произвести вычет фактически уплаченной суммы НДС (письмо Минфина России от 10.02.2006 № 03-04-15/31).

Судом установлено и материалами дела подтверждается, что спорная задолженность Обществом оплачена, в связи с чем инспекцией принят к вычету НДС за период с января по март 2006 года.

 Не принимая к вычету НДС за май и июнь 2006 года, налоговый орган исходил из того, что налогоплательщиком не предъявлен к  вычету НДС в апреле 2006 года, вследствие чего  он утратил право на вычет в мае и июне 2006 года. Данный вывод налоговый орган обосновывает ссылкой на письмо Минфина России от 10.02.2006 № 03-04-15/31.

Данный вывод налогового органа суд апелляционной инстанции полагает ошибочным ввиду следующего.

Исходя из положений Федерального закона от 22.07.2005 № 119-ФЗ налогоплательщик в случае оплаты кредиторской задолженности имеет право на вычет в пределах суммы указанной задолженности, указанной в справке  по мере ее оплаты в течение первого полугодия 2006 года.

То есть, налогоплательщик вправе в течение первого полугодия 2006 года предъявлять к вычету сумму налога по мере оплаты  кредиторской задолженности, размер которого ограничен только суммой задолженности, указанной в справке.

Поскольку налогоплательщик реализует указанное право по мере погашения кредиторской задолженности (а погашение задолженности может происходить не каждый месяц), то НДС к вычету может приниматься не каждый месяц в течении первого полугодия 2006 года, а по мере погашения кредиторской задолженности.

 В случае, если в каком-либо из периодов первого полугодия 2006 года налогоплательщиком не оплачивалась кредиторская задолженность, то он имеет право      на вычет в размере 1/6 от общей суммы задолженности.

Однако, если указанным правом налогоплательщик не воспользовался, это не лишает его возможности в последующем, в первом полугодии 2006 года, по мере погашения кредиторской задолженности принять к вычету НДС в пределах сумм, указанных в справке.

  Таким образом, Обществу  неправомерно доначислены суммы НДС по кредиторской задолженности в мае 2006 года в размере 45 827 руб. и в июне 2006 года в размере 21 596 руб.

Довод Общества о том, что в справке о кредиторской задолженности ошибочно не указана кредиторская задолженность перед ООО ТД КЗЖБИ в сумме 144 568 руб. 43 коп., в том числе НДС - 22 052 руб. 82 коп., а, следовательно, данная сумма НДС неправомерно доначислена инспекцией, не соответствует обстоятельствам дела.

НДС в сумме 22052 руб. 82 коп. по счетам-фактурам ООО ТД КЗЖБИ № 17392 -17919 от 01.11.2005, № 15121 -15595 от 04.10.2005, № 16580-17667 от 21.10.2005 включен в книгу покупок за февраль 2006 года и принят инспекцией к вычету.

Требования заявителя в части признания необоснованным доначисления НДС по счету-фактуре, выставленной ООО «СтройМаркет», удовлетворению не подлежат ввиду следующего.

Как установлено налоговой проверкой, в книгу покупок за апрель 2007 года включен счет-фактура от 01.07.2007 № 17 ООО «СтройМаркет» на сумму 1740400 руб., в том числе НДС – 265423 руб. 73 коп.

При этом, проверяющим предъявлен счет-фактура от 01.07.2007 № 17 ООО «СтройМаркет» на сумму 1740400 руб., в том числе НДС – 265484 руб. 73 коп.

При рассмотрении материалов проверки Обществом представлена  копия нового счета - фактуры от 01.04.2007 № 17 на сумму 1740400