Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2014 по делу n А38-5361/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый судебный акт

г. Владимир                                                                                                                           

24 ноября  2014 года                                                         Дело № А38-5361/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 18 ноября 2014 года.

В полном объеме постановление изготовлено 24 ноября 2014 года.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Логиновой О.А., судей Богуновой Е.А., Вечканова А.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Долгих Ю.В., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Мариэнергосбыт» на решение Арбитражного суда  Республики Марий Эл от 03.07.2014 по делу №А38-5361/2012, принятое судьей Черных В.А. по иску открытого акционерного общества «Мариэнергосбыт» (ИНН 1215099739, ОГРН 1051200000015) к муниципальному унитарному предприятию «Йошкар-Олинская теплоэлектроцентраль № 1» муниципального образования «Город Йошкар-Ола» (ИНН 1215099739, ОГРН 1021200770634) о взыскании долга и процентов в сумме 20 814 305 руб. 58 коп.,

при участии:

от истца – Краева Т.П. по доверенности от 25.12.2014 № 18/14;

от ответчика – представитель не явился, извещен надлежащим образом о месте и времени судебного заседания,

в том числе путем размещения информации на сайте Первого арбитражного апелляционного суда,

установил:

открытое акционерное общество «Мариэнергосбыт» (далее – ОАО «Мариэнергосбыт», истец, гарантирующий поставкик) обратилось в Арбитражный суд Республики Марий Эл с уточнённым по правилам статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации исковым заявлением о взыскании с муниципального унитарного предприятия «Йошкар-Олинская теплоэлектроцентраль № 1» муниципального образования «Город Йошкар-Ола» (далее – МУП «Йошкар-Олинская ТЭЦ-1», ответчик, сетевая компания) основного долга по оплате электрической энергии в сумме 16 238 967 руб. 42 коп., а также договорной неустойки в сумме 4 575 338 руб. 16 коп., всего 20 814 305 руб. 58 коп.

Требование гарантирующего поставщика обосновано правовыми ссылками на статьи 309, 310, 330, 539, 540, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункт 120 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утверждённых постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530 (далее – Правила № 530), пункты 50, 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утверждённых постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861, и мотивировано нарушением должником условий договора от 01.01.2009 № 10/09 о сроке оплаты электрической энергии, приобретённой в целях компенсации потерь в сетях МУП «Йошкар-Олинская ТЭЦ-1» в период с января по июнь 2011 года.

Решением от 03.07.2014 Арбитражный суд Республики Марий Эл исковые требования удовлетворил частично. Взыскал с муниципального унитарного предприятия «Йошкар-Олинская ТЭЦ-1» муниципального образования «Город Йошкар-Ола» в пользу ОАО «Мариэнергосбыт» договорную неустойку в сумме 366 235 руб. 85 коп. В удовлетворении остальной части иска отказал.

Не согласившись с принятым решением, ОАО «Мариэнергосбыт»  обратилось в Первый  арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить на основании статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

По мнению заявителя, суд первой инстанции неправильно оценил судебную экспертизу и необоснованно не принял экспертное заключение в качестве надлежащего доказательства по делу. Полагает, что судебная экспертиза полностью соответствует требованиям статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, является полной и всесторонней.

Заявитель полагает, что суд неправомерно сослался при оценке экспертного заключения на нормы Закона «Об оценочной деятельности в Российской Федерации».

Также заявитель указывает на неправильное применением судом пункта 27 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую)  энергию на розничном рынке. Истец полагает, что суд должен был применить абзац 7 пункта 109 Правил № 539, который устанавливает расчет  за электрическую энергию по нерегулируемой цене. Просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт, которым требования истца удовлетворить.

В судебном заседании заявитель поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Ответчик в судебном заседании и в отзыве возразил по доводам апелляционной жалобы.

В порядке статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание откладывалось на 30.09.2014, 21.10.2014, 18.11.2014.

После отложения судебное заседание продолжено при участии представителя заявителя, который поддерживает доводы апелляционной жалобы.

Ответчик в судебное заседание также не явился, извещен надлежащим образом.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие ответчика, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства, по имеющимся в деле материалам.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно рассмотрев дело, проверив доводы апелляционной жалобы, Первый арбитражный апелляционный суд считает решение подлежащим частичной отмене.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, МУП «Йошкар-Олинская ТЭЦ-1» является сетевой организацией, к её объектам электросетевого хозяйства присоединены энергопринимающие устройства потребителей, приобретающих электроэнергию у ОАО «Мариэнергосбыт».

Между ОАО «Мариэнергосбыт» и МУП «Йошкар-Олинская ТЭЦ-1» 1 января 2009 года заключён договор купли-продажи электрической энергии с целью компенсации потерь в электрических сетях № 10/09, по условиям которого истец как гарантирующий поставщик принял на себя обязательства закупать электроэнергию в объёмах, необходимых для компенсации потерь в электрических сетях сетевой организации на оптовом и розничном рынках электроэнергии и продавать её сетевой организации, а ответчик как сетевая организация обязался принимать и оплачивать электрическую энергию, направленную на компенсацию потерь, в порядке и сроки, предусмотренные договором.

Согласно пункту 7.2 договора он действует до 31 декабря 2009 года. Однако дополнительным соглашением от 31 декабря 2010 года к договору № 10/09 стороны продлили срок действия договора на период с 1 января 2011 года по 31 декабря 2011 года.

ОАО «Мариэнергосбыт» полагает, что обязанность по передаче электрической энергии в целях компенсации потерь исполнило надлежащим образом, что подтверждается имеющимися в деле интегральными актами и актами приёмки-передачи за период с января по июнь 2011 года (т. 1, л.д. 56-73).

В силу статей 486, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, раздела 4 договора № 10/09 от 01.01.2009 у ответчика возникло встречное денежное обязательство по оплате приобретённой электрической энергии.

По утверждению истца, оплата ответчиком произведена частично и на момент рассмотрения дела в суде его долг с учётом результатов судебной экспертизы составляет 16 238 967 руб. 42 коп. Ответчик отрицал наличие указанной задолженности и указал, что гарантирующим поставщиком неправильно определён объём фактических потерь в сетях унитарного предприятия.

Между участниками спора возникли существенные разногласия об определении объёма электрической энергии, приобретённой сетевой компанией в период с января по июнь 2011 года в целях компенсации потерь в электрических сетях. При этом имеющиеся разногласия напрямую связаны с разногласиями сторон относительно объёма полезного отпуска электрической энергии, переданного в спорный период.

В соответствии с частью 4 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» сетевая организация или иной владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязаны оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

Статьёй 32 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» предусмотрено, что величина потерь электрической энергии, не учтённая в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке. При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтённой в ценах на электрическую энергию величины.

Согласно статье 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Исследовав по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации документальные доказательства, арбитражный суд первой инстанции  пришёл к обоснованному заключению о том, что объём потерь электрической энергии в сетях МУП «Йошкар-Олинская ТЭЦ-1» должен определяться исходя из расчёта, представленного ответчиком, по следующим основаниям.

Порядок компенсации и расчёта фактических потерь определён в пунктах 50, 51 Правил № 861 и пунктах 120, 121, 159 Правил № 530.

Согласно пункту 50 Правил № 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объёмом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объёмом электрической энергии, потреблённой энергопринимающими устройствами, присоединёнными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В силу пункта 51 Правил № 861 сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтённых в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших на объектах электросетевого хозяйства, входящих в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть и принадлежащих собственникам или иным законным владельцам, которые ограничены в соответствии с Федеральным законом «Об электроэнергетике» в осуществлении своих прав в части права заключения договоров об оказании услуг по передаче электрической энергии с использованием указанных объектов, оплачивается той организацией, которая в соответствии с договором о порядке использования таких объектов обязана приобретать электрическую энергию (мощность) для компенсации возникающих в них фактических потерь электрической энергии.

Потери электрической энергии в электрических сетях, не учтённые в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются территориальными сетевыми организациями путём приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом VII названных Правил (пункт 120 Правил № 530).

Таким образом, в силу существующих между истцом и ответчиком фактических отношений по оказанию услуг по передаче электроэнергии потребителям независимо от наличия договорных отношений между гарантирующим поставщиком (истцом) и сетевой организацией, на ответчика возложена обязанность оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих ему объектах в порядке и размере, установленном действующим законодательством, а у истца право требовать оплаты этой электроэнергии. В силу пункта 159 Правил № 530 сетевая организация обеспечивает сбор данных коммерческого учёта электрической энергии на границах балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимающих устройств потребителей, производителей электрической энергии и смежных сетевых организаций, а также на границах зоны деятельности гарантирующего поставщика и в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии представляет данные об учтённых величинах переданной электрической энергии и потерях электрической энергии лицам, электрические сети (энергопринимающие устройства, энергетические установки) которых присоединены к электрическим сетям указанной сетевой организации, и (или) обслуживающим их гарантирующим поставщикам (энергосбытовым организациям).

В соответствии со статьёй 3 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-Ф3 «Об электроэнергетике» под коммерческим учётом электрической энергии (мощности) понимается процесс измерения количества электрической энергии и определения объёма мощности, сбора, хранения, обработки, передачи результатов этих измерений и формирования, в том числе расчётным путём, данных о количестве произведённой и потреблённой электрической энергии (мощности) для целей взаиморасчётов за поставленные электрическую энергию и мощность, а также за связанные с указанными поставками услуги.

Сетевая организация определяет объём потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчётный период на основании данных коммерческого учёта электрической энергии, подтверждённых потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к её электрическим сетям, и зафиксированных в первичных учётных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии (абзац 1 пункта 121 Правил № 530).

Вместе с тем абзац 2 пункта 121 указанных Правил предусматривает и иной порядок определения количества потерь и соответственно способ исчисления стоимости потерь, в соответствии с которым гарантирующий поставщик распределяет всю суммарную величину потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии пропорционально объёмам потребления.

Исходя из указанных положений Правил такой способ определения количества и стоимости потерь применим