Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 27.07.2014 по делу n А38-5786/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

образования «Звениговский муниципальный район», учредите­лем выступает муниципальное образование «Звениговский муниципальный рай­он».

В соответствии с пунктом 2.2.7 Устава Учреждение осуществляет функции единого муниципального заказчика по строительству объектов и строек, по про­ведению капитального и текущего ремонта муниципальных объектов, финанси­руемых за счет всех источников бюджетного финансирования.

Следовательно, в силу положений, закрепленных в Уставе учреждения, оно выступает уполномоченным органом на размещение муниципального заказа, следовательно, выполняет функции органа местного самоуправления при прове­дении процедур размещения заказа для муниципальных нужд.

Таким образом, действуя в качестве муниципального заказчика, на основа­нии Устава, отдел капитального строительства осуществлял функции органа местного самоуправления.

Из материалов дела следует, что приказом Отдела капитального строительства от 19.11.2010 № 10 при­нято решение провести торги в форме открытого аукциона по предмету - «Ре­конструкция незавершенного строительством здания пристроя к зданию район­ного узла электросвязи для размещения Звениговской школы искусств, распо­ложенного по адресу: г.Звенигово, ул. Пушкина д. 53».

Извещение и документация открытого аукциона размещены на сайте www.tender.mari.ru

Дата проведения аукциона 27.12.2010.

Начальная (максимальная) цена контракта 25 145 000 руб.

Между тем, согласно заключению ГБУ РМЭ «Центр по ценообразованию в строительстве и жилищно-коммунальном комплексе» от 09.09.2013 началь­ная цена аукциона сметной стоимостью 25 145 000 руб. не соответствовала техни­ческому заданию аукциона стоимостью строительно-монтажных работ 14 959 810 руб.

Суд первой инстанции, руководствуясь нормами статей 64, 67, 68 и 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принял данный документ, признав его относимым и допустимым доказательством по делу, и оценил в совокупности с иными собранными доказательствами.

Согласно техническому заданию (приложение № 5 к информационной кар­те, страница 23 аукционной документации) работы по настоящему муниципаль­ному контракту проводятся в соответствии с проектно-сметной документацией.

Проектно-сметная документация прошла государственную экспертизу, о чем свидетельствует положительное заключение от 29.01.2010 №12-1-5-0010-10.

При реконструкции объекта требовалось выполнить следующие виды строительно-монтажных работ: общестроительные работы, отопление, вентиля­ция, узел учета тепла, водоснабжение, канализация, автоматизация узла учета тепла, электрооборудование узла учета тепла, электромонтажные работы, слабо­точные устройства, оборудование, пожарная сигнализация.

До окончания указанного в извещении о проведении аукциона срока подачи заявок 20.12.2010 на участие в аукционе было подано 14 заявок; все участники допущены к участию в открытом аукционе.

В соответствии с протоколом открытого аукциона от 27.12.2010 № m3000.3011-63.3 непосредственно в аукционе приняли участие 8 участников размещения заказа, в том числе ООО «Жилищная управляющая компания».

Последнее предложение о цене муниципального контракта сделало Общество 8 926 475 руб.

14.01.2011 Отдел капитального строительства и «Жилищная управляющая компания» заклю­чили муниципальный контракт № m3000.3011-63.3 на выполнение работ, являю­щихся предметом открытого аукциона, по цене, предложенной Обществом. Срок окончания работ по контракту -  01.09.2011.

Учреждение и Общество подтверждают исполнение контракта  справками о стоимости выполненных работ КС-3, актами выполненных работ КС-2, согласно которым их стоимость соответствует цене контракта и со­ставляет 8 926 475 руб.

Однако в ходе проверки Управление установило, что в актах выполненных работ, составленных в рамках исполнения муниципального контракта, отсутствует ряд работ, предусмотренных техническим заданием.

Подрядчик на момент окончания работ по состоянию на 01.09.2011 не выполнил работы, являющиеся предметом открытого аукциона, на сумму 1 613 323 руб.

В то же время Общество выполнило работы, не предусмотренные техническим заданием: демонтажные работы, земляные работы, фундаменты на сумму 423 713 рублей, которые отражены в справке о стоимости выполненных работ от 30.06.2011 № 2 и акте о приемке выполненных работ за июнь 2011 года.

Согласно материалам дела объем работ по аукциону, выполненных подряд­чиком, по состоянию на 01.09.2011, составил 38,8% от общего объема строитель­но-монтажных работ.

Кроме того, антимонопольный орган установил, что в ходе исполнения муниципального контракта некоторые виды работ заменялись на другие аналогичные работы с использованием иных материалов, что Учреждением и Обществом не оспаривается.

 Из­менение условий муниципального контракта является нарушением граждан­ского законодательства и Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее - Федеральный закон № 94-ФЗ).

Так, в соответствии с положениями частей 1, 2 статьи 763 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядные строительные работы (статья 740), предназначенные для удовлетворения муниципальных нужд, осуществляются на основе государствен­ного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для госу­дарственных или муниципальных нужд.

По муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для муни­ципальных нужд (далее - муниципальный контракт) подрядчик обязуется вы­полнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ре­монтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государствен­ный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оп­латить их или обеспечить их оплату.

Согласно части 2 статьи 764 Гражданского кодекса Российской Федерации по муниципальному контракту муниципальными заказчиками могут выступать органы местного са­моуправления, а также иные получатели средств местных бюджетов при разме­щении заказов на выполнение подрядных работ за счет бюджетных средств и внебюджетных источников финансирования.

Согласно части 3 статьи 38 Федерального закона № 94-ФЗ контракт заключа­ется на условиях, указанных в извещении о проведении открытого аукциона и документации об аукционе, по цене, предложенной победителем аукциона.

В силу положений статьи 9 Федерального закона № 94-ФЗ при заключении и исполнении контракта изменение условий контракта, указанных в частях 11 и 12 указанной статьи, части 3 статьи 38 Закона, по соглашению сторон и в односто­роннем порядке не допускается, за исключением случаев определенных законом.

Невыполнение объема работ, предусмотренного муниципальным контрак­том, является изменением его условий, что свидетельствует о нарушении Федерального закона № 94-ФЗ.

Таким образом, Отдел капитального строительства, как уполномоченный орган на осуществление функций муниципального заказчика, не предпринял надлежащих мер по контролю за ис­полнением Жилищной управляющей компанией условий контракта.

Впоследствии 23.12.2011 Отдел капитального строительства принимает решение провести торги в форме открытого аукциона в электронной форме на выполнение работ по объек­ту: «Реконструкция незавершенного строительством здания пристроя к зданию районного узла электросвязи для размещения Звениговской школы искусств, расположенного по адресу: г.Звенигово, ул. Пушкина д. 53 (2-я очередь строительства)».

28.12.2011 на официальном сайте zakupki.gov.ru опубликовано извещение о проведении открытого аукциона в электронной форме на выполнение указанных работ № 0308300009811000012.

Начальная (максимальная) цена контракта 8 853 000 руб.

Дата окончания подачи заявок 18.01.2012.

Дата проведения аук­циона 23.01.2012.

Согласно извещению, работы, являющиеся предметом проце­дуры размещения заказа, необходимо выполнить до 23.02.2012.

Победителем отрытого аукциона в электронной форме признано ООО «Жилищная управляющая компания», сделавшее наименьшее ценовое предло­жение - 6 638 545 руб.

03.02.2012 Отдел капитального строительства  заключил с ООО «Жилищная управляющая компания» муниципальный контракт № 0308300009811000012.

Согласно техническому заданию аукционной документации - Ведомости объемов работ по объекту: «Реконструкция незавершенного строительством зда­ния пристроя к зданию районного узла электросвязи для размещения Звениговской школы искусств, расположенного по адресу: г.Звенигово, ул. Пушкина, 53» (2-я очередь строительства)» необходимо выполнить, в том числе следующие виды работ (пункты 1-12 сметного расчета): демонтажные работы; земляные работы; фундаменты.

Вместе с тем, пункты 1-12 Локального сметного расчета на реконструкцию детской школы полностью соответствуют работам, выполненным в мае – июне 2011 года и отраженным в акте о приемке выполненных работ по форме КС-2 от 30.06.2011 № 3 на сумму 423 712 рублей.

Таким образом, муниципальный заказчик включил в техническое задание откры­того аукциона в электронной форме № 0308300009811000012 факти­чески выполненные в 2011 году ра­боты.

Кроме того, при строительстве первой очереди выполнены работы по устройству металлических ограждений с поручнями из хвойных пород в объеме 0,194 кв.м, которые включены в акт выполненных работ от 29.09.2011 № 6, пункт 64 и, соответственно, оплачены.

Однако в техническое задание открытого аукциона в электронной форме, а именно пункт 33 раздела 6 (Лестницы) Локальной сметы на реконструкцию не­завершенного строительством здания пристроя к зданию районного узла элек­тросвязи для размещения Звениговской школы искусств (2-я очередь строитель­ства) включены работы по устройству металлических ограждений с поручнями из хвойных пород в объеме 0,194 кв.м.

При этом в акте выполненных работ от 29.02.2012 № 2, составленном по итогам исполнения муниципального контракта от 03.02.2012, стоимость указан­ных работ по устройству металлических ограждений с поручнями из хвойных пород указана со знаком «-», то есть не включается в общую стоимость выпол­ненных работ.

Исключение стоимости указанного вида работ не повлияло на цену выпол­ненных работ. Согласно справке стоимости выполненных работ КС-3 от 29.02.2012 стоимость работ составляет 6 638 545 рублей.           Следовательно, исключение стоимости работ из акта выполненных работ и неизменение при этом стоимости контракта привело к удорожанию иных работ имеющихся в техническом задании.

Аналогичным образом в акте выполненных работ № 2 от 29.02.2012 с отрицательной стоимостью указаны работы в следую­щих пунктах: 13-18 на сумму 380 393,07 руб.; 35-36 на сумму 10 997,98 руб.; 41­44 на сумму 84 655,72 руб.; 57-59 на сумму 1 907,88 руб.; 78-82 на сумму 64 069,28 руб.; 88 на сумму 1 969,67 руб.; 100-112 на сумму 44 102,85 руб.; 132­138 на сумму 131 326,25 руб.; 147-150 на сумму 90 626,79 руб.; 165, 169-175 на сумму 36 376,97 руб.; 182, 183, 185-189 на сумму 266 137,16 руб.; 192 на сумму 18 485,96 руб.

Вместе с тем, в стоимость работ не включены акты выполненных работ на сумму 424 713 руб.

Оценив фактические обстоятельства по делу, суд первой инстанции пришел к правильному заключению о том, что в стоимость муниципального контракта на сумму 6 638 545 руб. не входит стоимость работ, включенных в техническое задание открытого аук­циона в электронной форме № 0308300009811000012, на общую сумму 1 555 762 руб. 50 коп., в связи с чем размер цены контракта не изменился, это приве­ло к увеличению стоимости иных видов работ.

Кроме того, техническое задание на вторую очередь строительства содержит виды работ, на которые заменены в ходе исполнения контракта от 14.01.2011, работы, содержащиеся в техническом задании первоначального открытого аук­циона, и, которые также выполнены ООО «Жилищная управляющая компания» в рамках исполнения контракта от 14.01.2011.

Исследовав обстоятельства дела и оценив представленные в материалы дела документальные доказательства, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что 28.12.2011 муниципальный заказчик Отдел капитального строительства объявил открытый аукцион в электронной форме № 0308300009811000012 на уже выполненные работы с це­лью оплаты ООО «Жилищная управляющая компания» убытков, понесенных в ходе исполнения муниципального контракта от 14.01.2011 в связи с существен­ным снижением цены в ходе открытого аукциона, проходившего в 2010 году.

Следовательно, между Учреждением и Обществом имелось соглашение, целью которого было выполнение работ по реконструкции Звениговской школы искусств исключительно ООО «Жилищная управляющая компа­ния».

Такое заключение подтверждается антиконкурентным поведением ООО «Жи­лищная управляющая компания» в ходе проведения аукциона 27.12.2010: суще­ственное снижение начальной (максимальной) цены контракта (с 25 145 000 руб. до 8 926 475 руб.) исключило соперничество хозяйствующих субъектов на тор­гах в связи с невозможностью исполнения контракта добросовестными участни­ками рынка по цене, превышающей цену издержек на выполнение строительных работ.

Кроме того, антимонопольный орган установил, что у иных хозяйствующих субъектов отсутствовала возможность сделать ценовое предложение в размере 8 926 475 руб. и ме­нее, поскольку затраты на объект, сметная стоимость реконструкции которого составляет 25 145 000 руб. согласно сметной документации, превысили бы ука­занную сумму.

В силу сложившихся между Учреждением и Обществом отношений последнее не несло рисков по сравнению с иными участниками аукциона, что подтверждается последующим поведением  участников соглаше­ния.

Так, не выполнив часть работ, предусмотренных техническим заданием на сумму 1 613 323 руб., ООО «Жилищная управляющая компания» составило акты выполненных работ на сумму, соответствующую предложенной им в ходе аук­циона 8 926 475 руб., а отдел капитального строительства, действуя в качестве муниципального заказчика, подписал соответствующие акты, не предъявляя требований об устране­нии недостатков.

Кроме того, Учреждение и Общество договорились об изменении видов ра­бот, предусмотренных техническим заданием, их выполнении в рамках контрак­та от 14.01.2011 и последующем включении таких работ в техническое задание второго аукциона с целью их оплаты.

Объявляя аукцион 28.12.2011 (срок подачи заявок 20 дней, из которых только 7 рабочих дней), и, включая в техническое задание демонтажные работы, земляные работы и работы с фундаментами, а также устанавливая срок выпол­нения работ до 23.02.2012 (что составляет менее месяца с даты заключения му­ниципального контракта), МУ «Отдел капитального строительства» преследовало цель обеспечить победу ООО «Жилищная управляющая компания».

Снижая начальную цену контракта до 6 638 545 руб., Общество  располагало сведе­ниями