Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.02.2009 по делу n А35-8075/08-С2. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

апелляционном порядке в вышестоящий налоговый орган, не принимается судом апелляционной инстанции по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 9 статьи 101 Налогового кодекса решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения вступают в силу по истечении 10 дней со дня вручения лицу (его представителю), в отношении которого было вынесено соответствующее решение.

В случае подачи апелляционной жалобы на решение налогового органа в порядке, предусмотренном статьей 101.2 Налогового кодекса, указанное решение вступает в силу со дня его утверждения вышестоящим налоговым органом полностью или в части.

Пунктом 5 статьи 101.2 Кодекса установлено, что решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения может быть обжаловано в судебном порядке только после обжалования этого решения в вышестоящем налоговом органе.

Вместе с тем, в соответствии с пунктом 16 статьи 7 Федерального закона от 27.07.2006 г. № 137-ФЗ «О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с осуществлением мер по совершенствованию налогового администрирования»,  положения пункта 5 статьи 101.2 Налогового кодекса применяются к правоотношениям, возникающим с 01.01.2009 г.

Как следует из положений статей 137 – 139 Налогового кодекса, действовавших на момент подачи обществом в суд заявления о признании частично недействительным решения инспекции № 15-11/58 от 26.09.2008 г., налогоплательщик имеет право обжаловать акты налоговых органов ненормативного характера, если такие акты нарушают его права, в вышестоящий налоговый орган или в суд. Подача жалобы в вышестоящий налоговый орган не исключает права на одновременную или последующую подачу аналогичной жалобы в суд.

Таким образом, исходя из положений норм Налогового кодекса, действовавших в 2008 г., налогоплательщик имеет право, не обжалуя решения налогового органа в порядке, предусмотренном статьей 101.2 Налогового кодекса, обжаловать такие решения в суд.

При этом налоговое законодательство не связывает право на судебное обжалование акта налогового органа ненормативного характера с моментом вступления его в законную силу.

На основании изложенного, судом первой инстанции обоснованно принято и рассмотрено ходатайство о принятии обеспечительным мер и вынесено определение об обеспечении иска от 20.11.2008 г. в виде приостановления действия решения инспекции № 15-11/5 от 26.09.2008 г. о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (за исключением приостановления действия части решения касающейся отказа в привлечении к налоговой ответственности на основании пункта 1 статьи 109 Налогового кодекса Российской Федерации за несвоевременное перечисление доходов физических лиц в связи с отсутствием состава правонарушения).

Приведенные заявителем апелляционной жалобы доводы не опровергают выводы суда и не могут служить основанием для отмены определения об обеспечении иска.

Суд первой инстанции правильно применил нормы материального права.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены принятых судебных актов, судом апелляционной инстанции не установлено.

Исходя из изложенного, суд считает, что апелляционная жалоба инспекции на определение суда первой инстанции о принятии обеспечительных мер не подлежит удовлетворению.

 Вопрос о распределении судебных расходов  судом апелляционной инстанции не решается, поскольку в силу подпункта 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации рассматриваемая  жалоба не подлежит обложению государственной пошлиной.

Руководствуясь статьями 16, 17, 97, 258, 266 – 268, 271, пунктом  1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение арбитражного суда Курской области от 20.11.2008 г. об обеспечении иска по делу № А35-8075/08-С2 оставить без изменения, а апелляционную жалобу инспекции Федеральной налоговой службы по г. Курску – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу.

Председательствующий судья:                                Т.Л. Михайлова

судьи                                                                           В.А. Скрынников

М.Б. Осипова