Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.11.2008 по делу n А08-2078/08-17. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

действующего законодательства.

Согласно части 1 статьи 49 ГК РФ отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии), то есть для хозяйствующих субъектов, осуществляющих виды деятельности, подлежащие лицензированию, в соответствии с частью 3 названной статьи право осуществлять деятельность возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия.

В соответствии со статьей 17 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» вид деятельности, связанный с проектированием зданий и сооружений, за исключением сооружений сезонного или вспомогательного назначения, подлежит лицензированию.

Пунктом 2 статьи 17 указанного Закона установлено, что положениями о лицензировании вида деятельности по проектированию зданий и сооружений устанавливается перечень работ, подлежащих лицензированию. Исходя из требований названной нормы Закона участник размещения заказа в случае осуществления им нескольких видов работ обязан иметь на каждый вид работы лицензию.

Также неправомерен вывод Комиссии в решении (п.2) о том, что требование в пункте 1.4.3 Раздела 1.4 «Образцы форм и документов для заполнения участниками размещения заказа» конкурсной документации о представлении вместе с заявкой участником выданных ему лицензий, сведений о регистрационных данных, номере и почтовом адресе ИФНС РФ, в которой участник размещения заказа зарегистрирован в качестве налогоплательщика, об ИНН, КПП, ОГРН, ОКПО, не согласуются с частью 3 и частью 4 статьи25 Закона.

УФАС по Белгородской области ссылаясь на норму части 3 и 4 статьи 25 Закона о размещение заказов, в качестве обоснования того, что данной нормой закона установлен исчерпывающий перечень документов и сведений, которые участник представляет вместе с заявкой, не приняло во внимание требование подпункта 2 части 3 статьи 25 Закона, согласно которому заявка на участие в конкурсе наряду с другими сведениями должна содержать сведения и документы об участнике размещения заказа, подавшем такую заявку: предложение о функциональных характеристиках (потребительских свойствах) и качественных характеристиках товара, о качестве работ, услуг и иные предложения об условиях исполнения государственного или муниципального контракта, в том числе предложение о цене контракта. В случаях, предусмотренных конкурсной документацией, также копии документов, подтверждающих соответствие товара, работ, услуг требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, если в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены требования к таким товару, работам, услугам, а также требование подпункта «д» части 3 статьи 25 Закона, согласно которой участник размещения заказа вместе с заявкой представляет документы или копии документов, подтверждающих соответствие участника размещения заказа установленным требованиям и условиям допуска к участию в конкурсе, то есть копии документов, подтверждающих соответствие участника размещения заказа требованию, установленному пунктом 1 части 1 статьи 11 настоящего Федерального закона, в случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены требования к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, и такие товары, работы, услуги являются предметом конкурса.

Частью 3 статьи 25 Закона, на которую ссылается Комиссия УФАС, не установлено никаких ограничений в части требования государственным заказчиком сведений об участнике размещения заказа.

Требования государственного заказчика в пункте 1.4.3 Раздела 1.4 «Образцы форм и документов для заполнения участниками размещения заказа» конкурсной документации о представлении вместе с заявкой участником выданных ему лицензий, сведений о регистрационных данных, номере и почтовом адресе ИФНС РФ, в которой участник размещения заказа зарегистрирован в качестве налогоплательщика, об ИНН, КПП, ОГРН, ОКПО не противоречат части 3 и части 4 статьи 25 Закона.

Исходя из норм ГК РФ и Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности», требование государственного заказчика о предоставлении участником размещения заказа о выданных лицензиях не противоречит названным нормам действующего законодательства и части 3 статьи 25 Закона о размещении заказов.

Кроме того, статьей 11 Федерального закона о размещении заказов установлены обязательные требования для участников размещения заказа при проведении торгов, которые являются условиями допуска их к участию в конкурсе (п.1 ч.1 ст.11): соответствие участника размещения заказа требованиям, устанавливаемым в соответствии с законодательством РФ к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, и такие товары, работы, услуги являются предметом конкурса.

В соответствии с п.п. б) п. 3) части 3 статьи 25 Закона №94-ФЗ участник размещения заказа вместе с заявкой представляет документы или копии документов, подтверждающих соответствие участника размещения заказа установленным требованиям и условиям допуска к участию в конкурсе: копии документов, подтверждающих соответствие участника размещения заказа требованиям, устанавливаемым в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом торгов.

Государственный заказчик - ОГУ «Центр социальных инвестиций и строительства», требовал в конкурсной документации представление участником размещения заказа заверенной копии лицензии, то есть копии документа, имеющего юридическую силу.

Согласно ГОСТ Р 51141-98 Делопроизводство и архивное дело. Термины и определения:

«Копия документа: документ, полностью воспроизводящий информацию подлинного документа и все его внешние признаки или часть их, не имеющий юридической силы»;

«Заверенная копия документа: копия документа, на которой в соответствии с установленным порядком проставляют необходимые реквизиты, придающие ей юридическую силу».

Требование государственного заказчика - ОГУ «Центр социальных инвестиций и строительства» о представлении участником размещения заказа копии лицензии, заверенной надлежащим образом, вместе с заявкой наряду с другими документами, не противоречит действующему законодательству, является обязательным условием допуска участника размещения заказа к участию в конкурсе.

Порядок свидетельствования верности копий лицензий регулируется статьей 77 «Основы законодательства РФ о нотариате» от 11.02.1993 года №4462-1, в соответствии с которой нотариус свидетельствует верность копий документов и выписок из них, выданных органами государственной власти в соответствии с законодательством РФ.

Предписание №015 Комиссии УФАС об устранении нарушений законодательства о размещении заказов противоречит части 3 статьи 24 Закона о размещении заказов, которой строго регламентирован порядок внесения изменений в конкурсную документацию.

Исходя из названной нормы Закона заказчик, уполномоченный орган по собственной инициативе или в соответствии с запросом участника размещения заказа вправе принять решение о внесении изменений в конкурсную документацию не позднее, чем за пять дней до даты окончания подачи заявок на участие в конкурсе.

Иного порядка внесения изменений в конкурсную документацию Законом о размещении заказов не предусмотрено.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции правомерно сделал выводы о том, что ООО «Промарматура» не предоставив копий действующих лицензий, заверенных нотариально, сведений о регистрационных данных участника размещения заказа, сроке деятельности, номере и почтовом адресе Инспекции Федеральной налоговой службы, в которой участник размещения заказа зарегистрирован в качестве налогоплательщика, об ИНН, КПП, ОГРН, ОКНО участника размещения заказа, а также о выданных участнику размещения заказа лицензиях, необходимых для выполнения обязательств по государственному контракту; данных о привлекаемых субисполнителях, а также копий лицензий субисполнителей, заверенных их печатью, не исполнило обязательные требования допуска участников размещения заказа для участия в открытом аукционе, тем самым лишив себя возможности для дальнейшего участия в данном конкурсе.

Таким образом, решение антимонопольного органа от 04.03.2008г. в части пунктов 2 и 3 является незаконным. Соответственно предписание №015 об устранении нарушений законодательства о размещении заказов, выданное во исполнение данного решения также не подлежит исполнению.

Кроме того, по мнению суда апелляционной инстанции, судом первой инстанции правомерно учтено следующее.

Предписание №015 Комиссии УФАС об устранении нарушений законодательства о размещении заказов противоречит части 3 статьи 24 Закона о размещении заказов, которой строго регламентирован порядок внесения изменений в конкурсную документацию.

Согласно названной нормы Закона заказчик, уполномоченный орган по собственной инициативе или в соответствии с запросом участника размещения заказа вправе принять решение о внесении изменений в конкурсную документацию не позднее, чем за пять дней до даты окончания подачи заявок на участие в конкурсе.

Иного порядка внесения изменений в конкурсную документацию Законом о размещении заказов не предусмотрено.

Из пункта 3 части 10 статьи 17 Федерального Закона №94-ФЗ от 21.07.2005г. вытекает право антимонопольного органа при выявлении в результате проведения проверок нарушения заказчиком, уполномоченным органом или конкурсной комиссией законодательства РФ или иных нормативных актов РФ о размещении заказов выдавать органу исполнительной власти субъекта РФ, уполномоченному на осуществление функций по размещению заказов (уполномоченному органу) либо конкурсной комиссии, в результате действий (бездействия) которых были нарушены права и законные интересы участников размещения заказа, обязательные для исполнения предписания об устранении таких нарушений в соответствии с законодательством РФ. Таким образом, определяя субъект, которому надлежит выдать предписание, законодатель установил, что предписание подлежит выдаче органу, в результате действий которого были нарушены права и законные интересы участников размещения заказа. Федеральным Законом №94-ФЗ от 21.07.2005г. предусмотрено, что орган исполнительной власти субъекта РФ, уполномоченный на осуществление функций по размещению заказов для государственных нужд или муниципальных заказчиков (уполномоченный орган), самостоятельно осуществляет функции по размещению заказов, предусмотренные статьями 20-25 указанного закона (включая создание и определение порядка работы конкурсной комиссии, утверждение и предоставление конкурсной документации, разъяснение положений конкурсной документации, регистрация поступивших заявок на участие в конкурсе).

В то же время, в соответствии со статьями 7, 26, 27, 28 указанного Федерального Закона, конкурсная комиссия, создаваемая уполномоченным органом и осуществляющая свою деятельность в пределах полномочий, предоставленных ей Федеральным Законом, от имени и в интересах уполномоченного органа, осуществляет предусмотренные статьями 26, 27, 28 действия по вскрытию конвертов с заявками на участие в конкурсе, рассмотрение заявок на соответствие их требованиям конкурсной документации, и по оценке и по сопоставлению заявок для определения победителя конкурса. Заключение контракта по результатам проведения конкурса не входит в компетенцию конкурсной комиссии (статья 29 Федерального Закона №94-ФЗ от 21.07.2005г.).

С учетом изложенных норм данного закона, устанавливающих компетенцию, соответственно, уполномоченного органа и конкурсной комиссии, предписание об устранении нарушений, допущенных при утверждении конкурсной документации, должно быть выдано уполномоченному органу и не может быть выдано конкурсной комиссии; в свою очередь, предписание об устранении нарушений, допущенных при рассмотрении, сопоставлении и оценке заявок должно быть выдано конкурсной комиссии (как органу, в результате действий которого были нарушены права участников конкурса), и не может быть выдано уполномоченному органу.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в Письме ВАС РФ от 11 августа 2005г. №С4-7/УЗ-938, Федеральный закон «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» вступил в силу с 1 января 2006 года. Данный закон установил, что контроль за соблюдением законодательства Российской Федерации о размещении заказов осуществляется уполномоченным на то органом исполнительной власти путем плановых и внеплановых проверок. При выявлении в результате проведения таких проверок нарушения законодательства и иных нормативных правовых актов Российской Федерации о размещении заказов, неисполнении предписаний или внесенных предложений уполномоченный орган исполнительной власти вправе, помимо прочего, обратиться в суд, арбитражный суд с иском о признании размещения заказа недействительным или с требованием о понуждении совершить действия, соответствующие законодательству Российской Федерации в защиту прав и законных интересов участников размещения заказа, а также с требованием заменить члена конкурсной, аукционной или котировочной комиссии (статья 17). В ряде статей Закона предусмотрено, что любой участник размещения заказа имеет право обжаловать в судебном порядке действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника размещения заказа. В этом случае жалобы заинтересованных лиц должны содержать полный перечень приложенных к ним документов (статьи 57, 58).

Более того, согласно статье 449 Гражданского кодекса Российской Федерации торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица. Решения, принятые организатором конкурса при проведении конкурса, могут быть обжалованы в судебном порядке в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что УФАС по Белгородской области, ООО «Промарматура»» не воспользовались данным правом, предоставленным им законом, и не обжаловали решения и действия уполномоченного органа и конкурсной комиссии в судебном порядке.

Согласно части 2 статьи 34 Федерального закона №94-ФЗ от 21.07.2005г. документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.

В