Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.10.2008 по делу n А48-1761/08-8. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда в части и принять новый с/а

фактически понесены.

В соответствии со статьей 143 Налогового кодекса Российской Федерации плательщиками налога на добавленную стоимость признаются индивидуальные предприниматели.

Пунктом 1 статьи 171 Налогового Кодекса Российской Федерации в редакции, действовавшей в спорный период, налогоплательщику предоставлено  право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в порядке, предусмотренном статьей 166 Кодекса, на установленные данной статьей налоговые вычеты.

Согласно статье 171 Налогового Кодекса вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику  при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, либо  фактически уплаченные им  при ввозе товаров на таможенную территорию  Российской Федерации, после  принятия на учет  указанных товаров (работ, услуг) с учетом особенностей, предусмотренных названной статьей и при наличии  соответствующих первичных документов.

Подпунктом 1 пункта 1 статьи 172 Налогового кодекса установлено, что  налоговые вычеты, предусмотренные статьей  171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении товаров (работ, услуг), и документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога.

Из приведенных норм Налогового кодекса Российской Федерации следует, что право налогоплательщика на налоговые вычеты обусловлено приобретением им товаров (работ, услуг), используемых для осуществления деятельности, являющейся объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость,  принятием данных товаров (работ, услуг) на учет и наличием счетов-фактур и соответствующих первичных документов, достоверно подтверждающих факт совершения хозяйственной операции.

Из материалов дела следует, что предпринимателем Гелагаевым  в феврале 2006 года было приобретено зерно у общества с ограниченной ответственностью «БАРТ» (г. Москва) в количестве 19 700 кг на сумму 38 865,50 руб., в том числе налог на добавленную стоимость в сумме 3 533,23 руб. по счету-фактуре 00000046 от 14.02.2006 г. и товарной накладной № 46 от 14.02.2006 г.  В подтверждение оплаты товара предприниматель представил кассовый чек от 03.11.2006 г. на сумму 38865,50 руб.

В соответствии с договором № 9 от 13.02.2006 г. зерно, приобретенное у общества «БАРТ» в феврале 2006 г., предприниматель в том же меся­це перепродал Орловскому комбинату хлебопродуктов по товарной накладной № 1 от 16.02.2006 г. и счету-фактуре № 1 от 16.02.2006 г. на  сумму 49250 руб.

В ноябре-декабре 2006 г. предпринимателем Гелагаевым у того же  общества «БАРТ» было приобретено зерно в количестве 422 979 кг на сумму 1 625 723 руб., в том числе  налог на добавленную стоимость 147 793,12 руб. по следующим документам:

-товарная накладная № 169 от 03.11.2006 г. и счет-фактура № 00000169 от 03.11.2006 г. на сумму 54545,45 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 5454,55 руб.;

-товарная накладная № 175 от 06.11.2006 г. и счет-фактура № 00000175 от 06.11.2006 г. на сумму 54545,45 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 5454,55 руб.;

-товарная накладная № 178 от 07.11.2006 г. и счет-фактура № 00000178 от 07.11.2006 г. на сумму 54545,45 руб., в том числе налог на добавленную стоимость  5454,55 руб.;

-товарная накладная № 180 от 08.11.2006 г. и счет-фактура № 00000180 от 08.11.2006 г. на сумму 54545,45 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 5454,55 руб.;

-товарная накладная № 182 от 09.11.2006 г. и счет-фактура № 00000182 от 09.11.2006 г. на сумму 54545,45 руб., в том числе налог на добавленную стоимость  5454,55 руб.;

-товарная накладная № 186 от 13.11.2006 г. и счет-фактура № 00000186 от 13.11.2006 г. на сумму 54545,45 руб., в том числе налог на добавленную стоимость  5454,55 руб.;

-товарная накладная № 187 от 14.11.2006 г. и счет-фактура № 00000187 от 14.11.2006 г. на сумму 54545,45 руб., в том числе налог на добавленную стоимость  5454,55 руб.;

-товарная накладная № 192 от 15.11.2006 г. и счет-фактура № 00000192 от 15.11.2006 г. на сумму 54545,45 руб., в том числе налог на добавленную стоимость  5454,55 руб.;

-товарная накладная № 195 от 16.11.2006 г. и счет-фактура № 00000195 от 16.11.2006 г. на сумму 54545,45 руб., в том числе налог на добавленную стоимость  5454,55 руб.;

-товарная накладная № 226 от 20.11.2006 г. и счет-фактура № 00000226 от 20.11.2006 г. на сумму 54545,45 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 5454,55 руб.;

-товарная накладная № 237 от 01.12.2006 г. и счет-фактура № 00000237 от 01.12.2006 г. на сумму 54545,45 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 5454,55 руб.;

-товарная накладная № 243 от 04.12.2006 г. и счет-фактура № 00000243 от 04.12.2006 г. на сумму 54545,45 руб.,  в том числе налог на добавленную стоимость 5454,55 руб.;

-товарная накладная № 246 от 05.12.2006 г. и счет-фактура № 00000246 от 05.12.2006 г. на сумму 54545,45 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 5454,55 руб.;

-товарная накладная № 249 от 07.12.2006 г. и  счет-фактура № 00000249 от 07.12.2006 г. на сумму 54545,45 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 5454,55 руб.;

-товарная накладная № 253 от 11.12.2006 г. на сумму 54545,45 руб. и  счет-фактура № 00000253 от 11.12.2006 г. на сумму 54545,45 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 5454,55 руб.;

-товарная накладная № 256 от 13.12.2006 г. и счет-фактура № 00000256 от 13.12.2006 г. на сумму 54545,45 руб., в том числе налог на добавленную стоимость  5454,55 руб.;

-товарная накладная № 259 от 14.12.2006 г. и счет-фактура № 00000259 от 14.12.2006 г. на сумму 54545,45 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 5454,55 руб.;

-товарная накладная № 261 от 15.12.2006 г. и  счет-фактура № 00000261 от 15.12.2006 г. на сумму 54545,45 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 5454,55 руб.;

-товарная накладная № 266 от 18.12.2006 г. и счет-фактура № 00000266 от 18.12.2006 г. на сумму 54545,45 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 5454,55 руб.;

-товарная накладная № 267 от 19.12.2006 г.  и  счет-фактура № 00000267 от 19.12.2006 г. на сумму 54545,45 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 5454,55 руб.;

-товарная накладная № 269 от 20.12.2006 г.  и счет-фактура № 00000269 от 20.12.2006 г. на сумму 54545,45 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 5454,55 руб.;

-товарная накладная № 270 от 20.12.2006г. и счет-фактура № 00000270 от 20.12.2006 г. на сумму 54545,45 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 5454,55 руб.;

-товарная накладная № 275 от 21.12.2006 г. и счет-фактура № 00000275 от 21.12.2006 г. на сумму 54545,45 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 5454,55 руб.;

-товарная накладная № 276 от 21.12.2006 г. на сумму 54545,45 руб. и  счет-фактура № 00000276 от 21.12.2006 г. на сумму 54545,45 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 5454,55 руб.;

-товарная накладная № 280 от 22.12.2006 г. и счет-фактура № 00000280 от 22.12.2006 г. на сумму 54545,45 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 5454,55 руб.;

-товарная накладная № 281 от 22.12.2006 г. и счет-фактура № 00000281 от 22.12.2006 г. на сумму 54545,45 руб., в том числе налог на добавленную стоимость  5454,55 руб.;

-товарная накладная № 283 от 23.12.2006 г. и счет-фактура № 00000283 от 23.12.2006 г. на сумму 54545,45 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 5454,55 руб.;

-товарная накладная № 284 от 23.12.2006 г. и счет-фактура № 00000284 от 23.12.2006 г. на сумму 54545,45 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 5454,55 руб.;

-товарная накладная № 284 от 23.12.2006 г. и  счет-фактура № 00000284 от 23.12.2006 г. на сумму 5202,73 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 520,27 руб.

В подтверждение  оплаты товара, полученного от  общества «БАРТ»,  предприниматель Гелагаев представил кассовые чеки  от 03.11.2006 г. на сумму 60000 руб.,  от 06.11.2006 г. на сумму 60000 руб., от 07.11.2006 г. на сумму 60000 руб., от 08.11.2006 г. на сумму 60000 руб.,  от 09.11.2006 г. на сумму 60000 руб., от 13.11.2006 г. на сумму 60000 руб., от 14.11.2006 г. на сумму 60000руб., от 15.11.2006 г. на сумму 60000 руб.,  от 16.11.2006 г. на сумму 60000 руб., от 20.11.2006 г. на сумму 60000 руб.,  от 01.12.2006 г. на сумму 60000 руб.,  от 04.12.2006 г. на сумму 60000 руб., от 05.12.2006 г. на сумму 60000 руб., от 07.12.2006 г. на сумму 60000 руб., от 11.12.2006 г. на сумму 60000руб., от 13.12.2006 г. на сумму 60000 руб., от 14.12.2006 г. на сумму 60000 руб., от 15.12.2006 г. на сумму 60000 руб., от 18.12.2006 г. на сумму 60000 руб., от 19.12.2006 г. на сумму 60000 руб., от 20.12.2006 г. на сумму 60000 руб., от 20.12.2006 г. на сумму 60000 руб., от 21.12.2006 г. на сумму 60000 руб., от 21.12.2006 г. на сумму 60000 руб., от 22.12.2006 г. на сумму 60000 руб., от 22.12.2006 г. на сумму 60000 руб., от 23.12.2006 г. на сумму 60000 руб., от 23.12.2006 г. на сумму 60000 руб.,  от 23.12.2006 г. на сумму 5723 руб.

В соответствии с договором № 575 от 27.11.2006 г. и дополнительными соглашениями к нему зерно, приобретенное у общества «БАРТ» в ноябре-декабре 2006г., предприниматель в тех же меся­цах перепродал Железногорскому комбикормовому заводу по товарным накладным № 3/24-1 от 30.11.2006 г. и № 3/24-4 от 29.12.2006 г. и счетам-фактурам № 3/24-1 от 30.11.2006 г. и № 3/24-4 от 29.12.2006 г.  на общую сумму 1 842 162 руб. (с учетом налога на добавленную стоимость).

По указанным хозяйственным операциям, связанным с приобретением зерна у общества «БАРТ», предприниматель заявил расходы по налогу на доходы физических лиц и единому социальному налогу, а также применил налоговые выче­ты по налогу на добавленную стоимость, а именно: по налогу на доходы физических лиц и единому социальному налогу налогоплательщиком отражены расходы в сум­мах 1 516 796 руб. по каждому налогу, по налогу на добавленную стоимость налоговый вычет  заявлен в сумме 151 702 руб., в том числе за 1-ый квартал 2006 г. 3 909 руб. и за 4-ый квартал 2006 г. 147 793 руб.

Фактически  инспекцией установлено и не оспаривается предпринимателем, что в подтверждение понесенных расходов предпринимателем представлены документы на приобретение зерна на сумму 1 513 263 руб. В подтверждение налогового вычета по налогу на добавленную стоимость за 1-ый квартал 2006 г. предпринимателем был представлен счет-фактура на сумму 3 533 руб.

Таким образом, на проверку не были представлены первичные документы по заявленным расходам в сумме 3 533 руб. и документы, обосновывающие право на налоговый вычет в сумме 376 руб.

Кроме того, из оспариваемого решения инспекции следует, что в налоговой деклара­ции по налогу на добавленную стоимость за 4-ый квартал 2006 г. предприниматель Гелагаев исчислил налог по расчетной ставке 9,09 процентов в сумме 150 433 руб. с налоговой базы в размере 1 654 758 руб., которая определена им как сумма оплаты за зерно, поступившая на его расчетный счет от  Железногорского комбикормового завода.

Однако, согласно представленным на проверку счетам-фактурам налоговым органом установлено, что в 4-ом квартале 2006 г. предприниматель отгрузил  Железногорскому комбикормовому заводу зерно на сумму 1 842 162 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 167469 руб. С учетом момента определения налоговой базы по налогу на добавленную стоимость   она составляет 1 674 693 руб. и представляет собой сто­имость отгруженного зерна без включения  налога на добавленную стоимость  (1842162 руб. – 167469 руб.).

В связи с этим и учитывая, что в соответствии с пунктом 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации ставка налога при реализации зерна установлена в размере 10 процентов,   инспекция указала, что налог на добавленную стоимость  за 4-й квартал 2006 г. составляет 167 469 руб. Поскольку предприниматель самостоятельно исчислил налог на добавленную стоимость  в сумме 150 433 руб., то занижение налога составило 17 036 руб.     (167 469 руб. – 150 433 руб.).

Указанные обстоятельства также не оспариваются предпринимателем Гелагаевым.

В целях подтверждения факта приобретения предпринимателем Гелагаевым зерна у общества «БАРТ» и исчисления поставщиком к уплате в бюджет налога на добавленную стоимость в сумме 151 326 руб., предъ­явленного по счетам-фактурам предпринимателю Гелагаеву, в ходе проведения выездной нало­говой проверки налоговым органом в инспекцию Федеральной налоговой службы № 23 по г. Москве было направлено поручение от 07.11.2007 г. исх. № 13-02/14363@ об истребовании у общества «БАРТ» документов по реализации зерна предпринимателю, а также  деклараций по налогу на добавленную стоимость за те налоговые периоды, в которых произведена реализация зерна.

Письмом № 40535 от 17.11.2007 г. инспекция Федеральной налоговой службы № 23 по г. Москве сообщила, что обществом «БАРТ» не представлены затребованные документы по реа­лизации зерна предпринимателю Гелагаеву, а также то,  что названная организация зарегистрирована по юри­дическому адресу:  г. Москва, ул. Люблинская, д. 107/10, стр. 1, но отсутствует по данному адресу. Организация зарегистрирована по утерянному паспорту. Руко­водство организации не выходит на связь по адресам и телефонам, имеющимся в базе данных инспекции. Руководителем и главным бухгалтером организации является одно и то же лицо. Основной вид деятельности – деятельность агентов по оптовой торговле ме­белью, бытовыми товарами, скобяными и прочими изделиями.

Также было сообщено, что у общества «БАРТ» отсут­ствуют основные средства, транспортные средства и иное имущество.

В декларации по налогу на добавленную стоимость за 4-ый квартал 2006 г., когда, согласно счетам-факту­рам и товарным накладным, предпринимателю Гелагаеву реализовывалось зерно на сумму 1 654 758 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 150 433 руб., обществом «БАРТ» отражена налоговая база по реали­зованным товарам в сумме 876 019 руб. и исчислен налог по ставке 18 процентов, а реализация то­варов по ставке 10 процентов (к числу которых в силу пункта 2 статьи 164 Налогового кодекса относится зерно) в ука­занной декларации не отражена.

Кроме того, инспекция Федеральной налоговой службы № 23 по г. Москве сообщила об отсутствии информации о зарегистрированных за обществом «БАРТ» кассовых аппаратах.

Оценивая указанные обстоятельства, суд первой инстанции правомерно исходил из правовой позиции, сформулированной в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 г. № 53 «Об оценке  арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды», согласно пункту 10 которого, факт нарушения контрагентом налогоплатель­щика своих налоговых обязанностей сам по себе не является доказательством получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. Налоговая выгода может быть