Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.10.2008 по делу n А14-1687-2008/67/34. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

(бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, в рассматриваемом случае на Инспекцию возлагается обязанность доказать факт не соответствия Общества требованиям Закона №244-ФЗ, а также законность бездействия, выразившегося в невыдаче соответствующего свидетельства.

В соответствии с частью 2 статьи 5 Закона №244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным указанным Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

В соответствии с частью 1 статьи 16 Закона № 244-ФЗ имеющие соответствующие лицензии игорные заведения при условии их соответствия требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 Закона № 244-ФЗ, частью 2 статьи 16 Закона № 244-ФЗ, вправе продолжить свою деятельность до 30 июня 2009 года без получения предусмотренного Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне.

При этом, согласно части 9 статьи 16 Закона №244-ФЗ, деятельность игорных заведений, не имеющих предусмотренного данным Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 1 июля 2009 года, за исключением букмекерских контор и тотализаторов, соответствующих требованиям данного Федерального закона.

Деятельность игорных заведений, не отвечающих требованиям, установленным частями 1 и 2 статьи 16 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ, должна быть прекращена до 1 июля 2007 года.

Исходя из вышеизложенного, организации, осуществляющие деятельность в сфере игорного бизнеса, не отвечающие требования вышеуказанных норм законодательства, не вправе осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр после 1 июля 2007 года.

Таким образом, отказ налогового органа в выдаче свидетельства о регистрации объектов налогообложения налогом на игорный бизнес, может быть признан судом незаконным в случае соответствия организации, осуществляющей деятельность по организации и проведению азартных игр после 1 июля 2007 г., требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 Закона № 244-ФЗ, частью 2 статьи 16 Закона № 244-ФЗ и отсутствии решения органа государственной власти субъекта РФ о запрете, начиная с 1 июля  2007 года на территории субъекта РФ деятельности по организации и проведению азартных игр. В данном случае подобное бездействие Инспекции нарушает права  и законные интересы такой организации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности

При этом, в случае не соответствия организации требованиям установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 Закона № 244-ФЗ, частью 2 статьи 16 Закона № 244-ФЗ, а также при наличии решения органа государственной власти субъекта РФ о запрете, начиная с 1 июля 2007 года на территории субъекта РФ деятельности по организации и проведению азартных игр, отказ налогового органа в выдаче свидетельства о регистрации объектов налогообложения налогом на игорный бизнес, не нарушают права и законные интересы такой организации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, поскольку осуществление данной деятельности запрещено законом.

Судом апелляционной инстанции учтено, что в соответствии со статьей 1 Закона Воронежской области от 25.06.2007г. №71-03 «Об организации и проведении азартных игр на территории Воронежской области и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Воронежской области» (далее – Закон №71-ОЗ) деятельность по организации и проведению азартных игр, за исключением казино, на территории Воронежской области запрещена с 1 января 2008 года.

Таким образом, деятельность игорных заведений на территории Воронежской области до 1 января 2008 г. возможна только в случае их соответствия требованиям, установленным ч. 6 ст. 6, ч.ч. 1, 3 - 5 ст. 8, ч.ч. 2 и 3 ст. 15, ч. 2 ст. 16 Федерального закона от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ, а после 1 января 2008 г. на территории Воронежской области вправе осуществлять деятельность только игорные заведения в виде казино при условии их соответствия требованиям, предъявляемым к казино Законом № 244-ФЗ.

В силу части 6 статьи 6 Закона № 244-ФЗ стоимость чистых активов организатора азартных игр в течение всего периода осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, для организаторов азартных игр в казино и залах игровых автоматов не может быть менее 600 миллионов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Закона №244-ФЗ игорное заведение должно быть разделено на зону обслуживания участников азартных игр и служебную зону игорного заведения. Пунктами 3, 4, 5 данной статьи установлено, что организация и проведение азартных игр могут осуществляться исключительно работниками организатора азартных игр. Работниками организатора азартных игр не могут являться лица, не достигшие возраста восемнадцати лет; используемое в игорном заведении игорное оборудование должно соответствовать требованиям законодательства РФ о техническом регулировании, технических регламентов, стандартов, а также иным обязательным требованиям и находиться в собственности организатора азартных игр. В помещении должны находиться документы, подтверждающие соответствие игорного оборудования указанным требованиям.

Положения статьи 15 Закона № 244-ФЗ содержат требования, предъявляемые к букмекерским конторам и тотализаторам. При этом в соответствии с п.1 ст. 16 данного Закона требования, установленные частью 2 статьи 15, применяются ко всем игорным заведениям вне зависимости от их вида.

Исходя из вышеуказанного в соответствии с частью 2 статьи 15 Закона №244-ФЗ игорные заведения не могут быть расположены в объектах жилищного фонда, объектах незавершенного строительства, во временных постройках, в киосках, под навесами и в других подобных постройках; в зданиях, строениях, сооружениях, в которых расположены детские, образовательные, медицинские, санаторно-курортные учреждения; в зданиях, строениях, сооружениях автовокзалов, железнодорожных вокзалов, речных вокзалов, речных портов, аэропортов, на станциях и остановках всех видов общественного транспорта городского и пригородного сообщения; в помещениях, в которых осуществляется деятельность, не связанная с организацией и проведением азартных игр или оказанием сопутствующих азартным играм услуг; в зданиях, строениях, сооружениях, которые находятся в государственной или муниципальной собственности и в которых расположены федеральные органы государственной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, государственные или муниципальные учреждения и унитарные предприятия; в зданиях, строениях, сооружениях, в которых расположены культовые и религиозные организации.

Согласно части 2 статьи 16 Закона № 244-ФЗ, игорные заведения должны отвечать следующим требованиям: игорные заведения могут располагаться только в зданиях, строениях, сооружениях, являющихся объектами капитального строительства, занимать указанные объекты полностью или располагаться в единой обособленной их части; игорное заведение не может быть расположено в зданиях, строениях, сооружениях физкультурно-оздоровительных и спортивных учреждений; площадь зоны обслуживания участников азартных игр в казино не может быть менее чем восемьсот квадратных метров, и в ней должны находиться касса игорного заведения, гардероб, места для отдыха посетителей игорного заведения, туалет. В доступном для посетителей игорного заведения месте должны быть размещены текст Федерального закона №244-ФЗ, установленные организатором азартных игр правила азартных игр и правила посещения игорного заведения, лицензия на организацию и содержание тотализаторов и игорных заведений; в зоне обслуживания участников азартных игр в казино должно быть установлено не менее чем десять игровых столов, а также могут быть установлены игровые автоматы, кассы тотализатора и (или) букмекерской конторы. Игровые столы и игровые автоматы, установленные в казино, должны находиться исключительно в собственности организатора азартных игр; в служебной зоне игорного заведения должны находиться помещение для отдыха работников организатора азартных игр, специально оборудованное помещение для приема, выдачи и временного хранения денежных средств, помещение для организации службы безопасности игорного заведения; в случае установки игровых автоматов в зоне обслуживания участников азартных игр в казино на данное игорное заведение распространяются требования, установленные пунктами 8, 10 настоящей части; площадь зоны обслуживания участников азартных игр в зале игровых автоматов не может быть менее чем сто квадратных метров, и в ней должны находиться касса игорного заведения и туалет; в зоне обслуживания участников азартных игр в зале игровых автоматов должно быть установлено не менее чем пятьдесят игровых автоматов, а также могут находиться кассы тотализатора и (или) букмекерской конторы; в служебной зоне зала игровых автоматов должно находиться специально оборудованное помещение или должно быть установлено оборудование для приема, выдачи и временного хранения денежных средств; игровые автоматы, установленные в зале игровых автоматов, должны находиться исключительно в собственности организатора азартных игр. Технологически заложенный средний процент денежного выигрыша каждого игрового автомата должен быть не ниже чем девяносто процентов; организатор азартных игр в букмекерской конторе вправе самостоятельно определять событие, от которого зависит исход пари, за исключением случаев, установленных федеральными законами; организатор азартных игр в тотализаторе обязан обеспечить участникам азартных игр возможность наблюдать развитие и исход события, от которого зависит результат пари, в том числе при помощи специального оборудования; положения пунктов 15-17 настоящей части применяются также в отношении касс тотализаторов, расположенных в казино, залах игровых автоматов и букмекерских конторах.

В материалы дела Обществом были представлены документы, подтверждающие, что структурное подразделение Общества – игорное заведение, расположенное по адресу: г.Воронеж, ул.Пушкинская, д.13 – является казино и его деятельность соответствует требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3-5 статьи 8, частями 2 и 3 стать 15, частью 2 статьи 16 Закона №244-ФЗ (на дату обращения с заявлением в налоговый орган и на дату рассмотрения дела), а именно:

-   расчет стоимости чистых активов организаторов азартных игр по форме, установленной приказом Министерства финансов РФ от 02.05.2007 г. № 29Н, из которого следует, что размер чистых активов Общества составляет более 600 млн. руб., а именно по состоянию на 01.07.2007г. – 1 885 320 000 руб., на 01.10.2007г – 2 337 067 000 руб.;

-   свидетельство от 19.02.2004г., в соответствии с которым Общество является юридическим лицом, зарегистрированным в установленном законом порядке на территории Российской Федерации;

-   лицензия №000011 от 25 октября 2002г. на право осуществления деятельности в сфере игорного бизнеса, выданной Госкомспортом РФ;

-   свидетельство о государственной регистрации права от 19.06.2006 г., согласно которому, игорное заведение расположено в здании, не являющимся объектом жилищного фонда, временной постройкой. В указанном здании не располагаются детские, образовательные, медицинские, санаторно-курортные учреждения. Данное здание находится в частной собственности и является нежилым;

-   договор об оказании охранных услуг № 15 от 06.08.2003 г., согласно которому, ООО «Игровая Компания «Мегатрон» обеспечивает безопасность участников азартных игр, работников и иных лиц во время их нахождения в игорном заведении по адресу г. Воронеж, ул. Пушкинская 13;

-   договор №В-711/-06 от 27.11.2006 сроком на 3 года с момента его государственной регистрации; в соответствии с данным договором помещения сданы в аренду с целью их использования под зал игровых автоматов и бар (пункт 1.5 договора); помещения фактически переданы по акту приема-передачи от 27.11.2006; площадь арендуемого помещения 622 кв.м.; договор согласован с собственником помещения ООО «Космос»; при этом сторонами достигнуто соглашение о том, что к отношениям, возникшим до его регистрации в силу пункта 2 статьи 425 ГК РФ применяются отношения, возникшие после его государственной регистрации (п.1.8), что не противоречит Гражданскому кодексу РФ; договор зарегистрирован в УФРС по Воронежской области 04.06.2007 запись в ЕГРН за № 36-36-01/115/2007-207;

- договор от 01.08.2007 сроком на 11 месяцев; помещения площадью 260 кв. м сданы в аренду с целью их использования под зал игровых автоматов с баром и казино (пункт 1.5 договора); помещения фактически переданы ООО «Игровая компания «Мегатрон»;

-   договор от 15.12.2007 сроком на 11 месяцев; помещения площадью 208.1 кв. м сданы в аренду с целью их использования под казино и бар (пункт 1.5 договора); помещения фактически переданы ООО «ИК «Мегатрон»;

-  план с разбивкой данных площадей в поэтажном разрезе, разработанный Обществом на основании плана БТИ с учетом данных вышеуказанных договоров;

-  технические паспорта на спорные помещения, экспликации;

-  список сотрудников обособленного подразделения (Пушкинская, 13), из которого следует, что все сотрудники подразделения старше 18 лет;

-  утвержденные генеральным директором Общества правила посещения зала игровых автоматов;

-   документы, подтверждающие, что игровое оборудование, используемое Обществом, принадлежит ему на праве собственности, и соответствует техническим требованиям, предусмотренным Законом №244-ФЗ.

Оценив в соответствии со ст.71 АПК РФ представленные Обществом документы суд первой инстанции пришел к правильному выводу о соответствии Общества требованиям Закона № 244-ФЗ.

Из представленных Обществом материалов  следует, что на момент обращения ООО «Игровая компания «Мегатрон» с заявлением о регистрации объектов налогообложения налогом на игорный бизнес Общество арендовало помещения по адресу: г.Воронеж, ул.Пушкинская, д.13 общей площадью 1090,1 кв.м. Общая площадь фактически арендуемых помещений после реконструкции составила 989,23 кв.м., из которых 803,62 кв.м. – игровая зона, 50,01 кв.м. – барная зона, 135,6 кв.м – подсобные помещения.

Также судом апелляционной инстанции учтено следующее. В соответствии с ч.3 ст.69 АПК РФ вступившее в законную силу решение суда общей юрисдикции по ранее рассмотренному гражданскому делу обязательно для арбитражного суда, рассматривающего дело, по вопросам об обстоятельствах, установленных решением суда общей юрисдикции и имеющих отношение к лицам, участвующим в